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新三板掛牌操作指南篇一
依據(jù)全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司對(duì)新三板掛牌轉(zhuǎn)讓企業(yè)反饋意見，其關(guān)注的主要是公司是否如實(shí)、詳盡地進(jìn)行了信息披露。由于企業(yè)歷史沿革中存在的出資瑕疵、股權(quán)模糊、財(cái)務(wù)不規(guī)范引發(fā)的稅務(wù)問題、關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭等，都會(huì)影響股份公司在新三板順利掛牌。現(xiàn)根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股份掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）》規(guī)定的股份有限公司申請(qǐng)?jiān)谌珖煞蒉D(zhuǎn)讓系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的條件，給出相關(guān)法律問題的解決方案。
一、依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年
1、國有企業(yè)或者國有創(chuàng)投公司投資退出的解決方案
實(shí)踐中擬掛牌轉(zhuǎn)讓企業(yè)的歷史沿革中，曾經(jīng)有國有企業(yè)或者國有創(chuàng)投公司退出的情形，應(yīng)該特別注意的是投資、退出時(shí)是否履行了國有股權(quán)投資、退出的法律程序：
（1）、投資時(shí)，有權(quán)決定部門是否履行了決策程序，是否經(jīng)過了評(píng)估、備案，及國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的批準(zhǔn)；
（2）、增資擴(kuò)股時(shí)，是否同比例增資，如未同比例增資，是否履行了評(píng)估、備案手續(xù)；
（3）、退出有沒有履行評(píng)估、備案，交易是否在產(chǎn)權(quán)交易所進(jìn)行，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門是否有予以批準(zhǔn)。
2、股份公司股東人數(shù)超過200人的解決方案
見作者就本問題的專門論述。
3.股份公司股東以無形資產(chǎn)評(píng)估出資的解決方案
（1）、無形資產(chǎn)是否屬于職務(wù)成果或職務(wù)發(fā)明。股東以職務(wù)發(fā)明或職務(wù)成果入股的解決方案、；因?yàn)槁殑?wù)發(fā)明或職務(wù)成果已經(jīng)評(píng)估、驗(yàn)資并過戶到公司，這種情況下一般通過減資程序解決。財(cái)務(wù)上將減掉的無形資產(chǎn)做專項(xiàng)處理，并將通過減資置換出來的無形資產(chǎn)無償贈(zèng)給公司使用。
（2）、無形資產(chǎn)出資是否與主營業(yè)務(wù)相關(guān)。實(shí)踐中，有些企業(yè)為了申報(bào)高新技術(shù)企業(yè)，創(chuàng)始股東與大學(xué)合作，購買與公司主營業(yè)務(wù)無關(guān)的無形資產(chǎn)通過評(píng)估出資或者股東自己擁有的所有的專利技術(shù)或非專利技術(shù)通過評(píng)估出資，但因?yàn)榉N種原因，公司后來的主營業(yè)務(wù)發(fā)生變化或公司從來沒有使用過該無形資產(chǎn)，此行為涉嫌出資不實(shí)，應(yīng)通過減資程序予以規(guī)范。
（3）、無形資產(chǎn)出資是否到位。實(shí)踐中有些股東以無形資產(chǎn)出資，但并未辦理資產(chǎn)過戶手續(xù)。這種情況可根據(jù)中介機(jī)構(gòu)的意見在股改前予以規(guī)范即可。
4、公司創(chuàng)業(yè)初期找中介公司代驗(yàn)資的解決
實(shí)踐中，有一些公司在創(chuàng)業(yè)初期有找中介公司代驗(yàn)資的情形，如有此種情形一般的解決方法是：股東到相關(guān)的代驗(yàn)資的中介機(jī)構(gòu)將代驗(yàn)資的款項(xiàng)歸還，中介機(jī)構(gòu)將公司目前掛賬的應(yīng)收款項(xiàng)收回。如果擬掛牌公司已經(jīng)將代驗(yàn)資進(jìn)來的注冊(cè)資本通過虛構(gòu)合同的方式轉(zhuǎn)出，或做壞賬銷掉，則構(gòu)成虛假出資，遇到這種情況，應(yīng)該根據(jù)審計(jì)師給出的意見進(jìn)行財(cái)務(wù)處理。
5、有限責(zé)任公司改制為股份有限公司問題的解決
有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。
改制時(shí)所得稅繳納問題。改制時(shí)，資本公積、盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本的應(yīng)區(qū)別納稅：自然人股東和法人股東股東資本公積轉(zhuǎn)增股本時(shí)不征收個(gè)人所得稅；自然人股東盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本時(shí)應(yīng)繳納個(gè)人所得稅。法人股東盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本時(shí)不需要繳納企業(yè)所得稅，但如果法人股東適用的所得稅率高于公司所得稅率是，應(yīng)補(bǔ)繳所得稅的差額部分。
二、業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力
1、虧損公司可否上新三板
虧損公司上新三板掛牌前提是公司的凈資產(chǎn)大于等于公司注冊(cè)資本，新三板沒有對(duì)擬掛牌公司提出利潤要求，一些高科技公司、互聯(lián)網(wǎng)新型公司，雖然目前處于虧損狀態(tài)，但銷售規(guī)模持續(xù)增長，投資者看好其前景，應(yīng)該考慮上新三板。如果虧損公司是傳統(tǒng)行業(yè)，則上新三板的意義不大。
2、核定征稅問題的解決
核定征稅的依據(jù)是公司規(guī)模小，財(cái)務(wù)不規(guī)范，鑒于上新三板的公司只要兩個(gè)完整的會(huì)計(jì)，要上新三板應(yīng)盡快與稅務(wù)機(jī)關(guān)申請(qǐng)調(diào)整為查賬征稅，并達(dá)到兩個(gè)完整的會(huì)計(jì)后再掛牌。
3、補(bǔ)稅問題盡早的解決
如果公司存在補(bǔ)稅問題，應(yīng)盡早解決，主動(dòng)規(guī)范財(cái)務(wù)制度，主動(dòng)補(bǔ)繳稅款不會(huì)影響公司上新三板，一旦被稅務(wù)機(jī)關(guān)核查到，則近期基本無望上新三板。
三、公司治理機(jī)制健全，合法規(guī)范經(jīng)營
1、家族公司的解決方案
（1）、股改時(shí)規(guī)范公司的“三會(huì)一層”，在董事中適當(dāng)引進(jìn)公司管理
（2）、重視公司“三會(huì)”治理制度的實(shí)際應(yīng)用，公司運(yùn)營應(yīng)該嚴(yán)格按照公司章程等公司制度執(zhí)行，盡快適應(yīng)掛牌后的信息披露要求。
2、被企業(yè)誠信系統(tǒng)列入黑名單者，不能在擬掛牌企業(yè)擔(dān)任董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及法定代表人
四、股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)
1、股權(quán)不明晰的解決方案
常見的股權(quán)不明晰有股權(quán)代持、歷史上存在的職工持股會(huì)、集體企業(yè)改制程序缺失、歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓中可能存在的訴訟等。核查股權(quán)代持時(shí)應(yīng)向股東說明對(duì)公司上新三板掛牌轉(zhuǎn)讓的法律障礙，說明信息披露的重要性，虛假信息披露被處罰的風(fēng)險(xiǎn)，誠信在資本市場的重要性。核查中要落實(shí)是否簽署了股權(quán)代持股協(xié)議，代持股時(shí)的資金來源，是否有銀行流水，代持的原因說明，還原代持時(shí)應(yīng)當(dāng)由雙方出具股權(quán)代持的原因，出資情況，以及還原后不存在任何其他股權(quán)糾紛、利益糾葛。
2、擬掛牌公司是否可以依法辦理股權(quán)質(zhì)押貸款
掛牌前，擬掛牌公司可依法辦理股權(quán)質(zhì)押貸款，須履行必要的內(nèi)部決議程序，簽署書面質(zhì)押合同，辦理登記手續(xù)，只要不存在股權(quán)糾紛和其他爭議，原則上不會(huì)影響其掛牌。擬掛牌公司掛牌后也可依法辦理股權(quán)質(zhì)押貸款，但應(yīng)該按照中國證券登記結(jié)算有限公司的要求，辦理股票質(zhì)押手續(xù)。辦理股權(quán)質(zhì)押貸款的股份在股份公司掛牌后，應(yīng)當(dāng)按照中國證券登記結(jié)算公司的有關(guān)規(guī)定辦理登記手續(xù)。
作者：張學(xué)增律師
新三板掛牌操作指南篇二
企業(yè)新三板掛牌三十個(gè)主要法律問題解決方案
2014-04-18 高慧律師 我的律師網(wǎng)
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（一）公司成立兩年的計(jì)算方法
a、存續(xù)兩年是指存續(xù)兩個(gè)完整的會(huì)計(jì)年度。
b、根據(jù)中華人民共和國會(huì)計(jì)法(1999修訂)，會(huì)計(jì)年度自公歷１月１日起至１２月３１日止。因此兩個(gè)完整的會(huì)計(jì)年度實(shí)際上指的是兩個(gè)完整的年度。
有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。整體變更不應(yīng)改變歷史成本計(jì)價(jià)原則，不應(yīng)根據(jù)資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果進(jìn)行賬務(wù)調(diào)整，應(yīng)以改制基準(zhǔn)日經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司股本。申報(bào)財(cái)務(wù)報(bào)表最近一期截止日不得早于改制基準(zhǔn)日。（審計(jì)報(bào)告的有效期6個(gè)月，特殊情況可以延長1個(gè)月）
改制基準(zhǔn)日---------申報(bào)基準(zhǔn)日（1月31日、2月28日、3月31日、4月30日、5月31日、6月30日、7月31日、8月31日、9月30日、11月31日、12月30日）
（二）改制時(shí)資本公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本稅務(wù)問題
改制時(shí)，資本公積（資本（或股本）溢價(jià)、接受現(xiàn)金捐贈(zèng)、撥款轉(zhuǎn)入、外幣資本折算差額和其他資本公積等）盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本按以下情況區(qū)別納稅：
（1）自然人股東
資本公積轉(zhuǎn)增股本暫時(shí)不征收個(gè)人所得稅；（先將資本公積轉(zhuǎn)增股本增資然后再股改？）
盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本時(shí)應(yīng)當(dāng)繳納個(gè)人所得稅；
（2）法人股東
資本公積轉(zhuǎn)增股本時(shí)不繳納企業(yè)所得稅
盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本雖然視同利潤分配行為，但法人股東不需要繳納企業(yè)所得稅；但是如果法人股東適用的所得稅率高于公司所適用的所得稅率時(shí)，法人股東需要補(bǔ)繳所得稅的差額部分。
（三）虧損公司是否可以改制并在新三板掛牌轉(zhuǎn)讓
根據(jù)《公司法》第九十六條“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”。
公司股改時(shí)，股東出資已經(jīng)全部繳納，注冊(cè)資本=實(shí)收資本。
凈資產(chǎn)低于實(shí)收資本的，需要（1）減資或者股東通過（2）溢價(jià)增資、（3）捐贈(zèng)（稅務(wù)問題）的方式彌補(bǔ)。
關(guān)于凈資產(chǎn)折股方法，除公司法第九十六條的規(guī)定，相關(guān)法規(guī)并沒有對(duì)凈資產(chǎn)折股比例做出規(guī)定，實(shí)踐中，股改折股比例高于1：1（1元以上凈資產(chǎn)折1股）。
（四）未成年人可否成為公司股東問題
《國家工商行政管理總局關(guān)于未成年人能否成為公司股東問題的答復(fù)（工商企字〔2007〕131號(hào)）：
《公司法》對(duì)未成年人能否成為公司股東沒有作出限制性規(guī)定。因此，未成年人可以成為公司股東，其股東權(quán)利可以由法定代理人代為行使。
接班人問題--------------遺產(chǎn)稅（家族控制企業(yè)一并考慮股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，既考慮接班人問題，也考慮遺產(chǎn)稅的問題）
注：未成年人股東通過繼承取得公司股份------------------公證
（六）公司以自有資產(chǎn)評(píng)估調(diào)賬轉(zhuǎn)增股本問題
《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》（財(cái)會(huì)[2000]25號(hào)）第11條第（10）：“企業(yè)的各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)在取得時(shí)應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際成本計(jì)量。其后，各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)如果發(fā)生減值，應(yīng)當(dāng)按照本制度規(guī)定計(jì)提相應(yīng)的減值準(zhǔn)備。除法律、行政法規(guī)和國家統(tǒng)一的會(huì)計(jì)制度另有規(guī)定者外，企業(yè)一律不得自行調(diào)整其賬面價(jià)值?！薄秶匈Y產(chǎn)評(píng)估管理辦法施行細(xì)則》第50條：“國有資產(chǎn)管理行政主管部門確認(rèn)的凈資產(chǎn)價(jià)值應(yīng)作為國有資產(chǎn)折股和確定各方股權(quán)比例的依據(jù)。注冊(cè)會(huì)計(jì)師對(duì)準(zhǔn)備實(shí)行股份制企業(yè)的財(cái)務(wù)和財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行驗(yàn)證后，其驗(yàn)證結(jié)果與國有資產(chǎn)管理行政主管部門確認(rèn)的資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果不一致需要調(diào)整時(shí)，必須經(jīng)原資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果確認(rèn)機(jī)關(guān)同意。
處理方案：
1、晨光生物——國有土地使用權(quán)評(píng)估增值部分作為重大會(huì)計(jì)差錯(cuò)追溯調(diào)整計(jì)入其他應(yīng)收款中應(yīng)收股東的款項(xiàng)。股東按照出資比例用現(xiàn)金補(bǔ)足。
2、皖通科技——司以自有無形資產(chǎn)評(píng)估增值，全體股東按比例共享，無形資產(chǎn)已經(jīng)攤銷完畢，公司的凈資產(chǎn)已由未分配利潤予以充實(shí)。
（七）企業(yè)改制重組有關(guān)契稅、營業(yè)稅、土地增資稅處理
1、《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于自然人與其個(gè)人獨(dú)資企業(yè)或一人有限責(zé)任公司之間土地房屋權(quán)屬劃轉(zhuǎn)有關(guān)契稅問題的通知》（財(cái)稅[2008]142號(hào)）
2、財(cái)政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于企業(yè)事業(yè)單位改制重組契稅政策的通知》財(cái)稅[2012]4號(hào)
3、《關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)營業(yè)稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第51號(hào)）
4、財(cái)政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于土地增值稅一些具體問題規(guī)定的通知（１９９５年５月２５日 財(cái)稅字［１９９５］４８號(hào)）（通過房產(chǎn)出資方式處理無關(guān)聯(lián)房產(chǎn)的方案？）
（1）對(duì)于以房地產(chǎn)進(jìn)行投資、聯(lián)營的，投資、聯(lián)營的一方以土地（房地產(chǎn)）作價(jià)入股進(jìn)行投資或作為聯(lián)營條件，將房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓到所投資、聯(lián)營的企業(yè)中時(shí)，暫免征收土地增值稅。對(duì)投資、聯(lián)營企業(yè)將上述房地產(chǎn)再轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)征收土地增值稅。
（2）在企業(yè)兼并中，對(duì)被兼并企業(yè)將房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓到兼并企業(yè)中的，暫免征收土地增值稅。（吸收合并）
（八）企業(yè)改制重組有關(guān)個(gè)人所得稅處理
1、《關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅計(jì)稅依據(jù)核定問題的公告》（2010年第27號(hào)），自然人轉(zhuǎn)讓所投資企業(yè)股權(quán)（份）（以下簡稱股權(quán)轉(zhuǎn)讓）取得所得，按照公平交易價(jià)格計(jì)算并確定計(jì)稅依據(jù)。
計(jì)稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可采用本公告列舉的方法核定。
正當(dāng)理由，是指以下情形：
(1)所投資企業(yè)連續(xù)三年以上（含三年）虧損；
(2)因國家政策調(diào)整的原因而低價(jià)轉(zhuǎn)讓股權(quán)；
(3)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對(duì)轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人；
(4)經(jīng)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定的其他合理情形。
（九）企業(yè)改制重組有關(guān)股權(quán)支付特殊稅務(wù)處理
1、《財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅〔2009〕59號(hào)）
2、《國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布〈企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法〉的公告》（國家稅務(wù)總局公告2010年第4號(hào)）。
1、以股權(quán)收購方式收購企業(yè)購買的股權(quán)不低于被收購企業(yè)全部股權(quán)的75%、收購企業(yè)在該股權(quán)收購發(fā)生時(shí)的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%且符合上述條件的，交易各方對(duì)其交易中的股權(quán)支付部分。
可以選擇按以下規(guī)定進(jìn)行特殊性稅務(wù)處理：
（1）被收購企業(yè)的股東取得收購企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定；
（2）收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定；
（3）收購企業(yè)、被收購企業(yè)的原有各項(xiàng)資產(chǎn)和負(fù)債的計(jì)稅基礎(chǔ)和其他相關(guān)所得稅事項(xiàng)保持不變。
（十）國有土地使用權(quán)取得問題、集體建設(shè)用地、集體土地問題
根據(jù)國務(wù)院2006年8月31日發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)土地調(diào)控有關(guān)問題的通知》（國發(fā)[2006]31號(hào)）規(guī)定，工業(yè)用地必須走“招拍掛”程序。
2006年8月31日之后通過協(xié)議出讓方式取得國有土地使用權(quán)的僅限于《國土資源部、監(jiān)察部關(guān)于進(jìn)一步落實(shí)工業(yè)用地出讓制度的通知》（國土資發(fā)〔2009〕101號(hào)）的規(guī)定，按以下幾種方式處理：
(1)由于城市規(guī)劃調(diào)整、經(jīng)濟(jì)形勢發(fā)生變化、企業(yè)轉(zhuǎn)型等原因，土地使用權(quán)人已依法取得的國有劃撥工業(yè)用地補(bǔ)辦出讓、國有承租工業(yè)用地補(bǔ)辦出讓，符合規(guī)劃并經(jīng)依法批準(zhǔn)，可以采取協(xié)議方式。
(2)政府實(shí)施城市規(guī)劃進(jìn)行舊城區(qū)改建，需要搬遷的工業(yè)項(xiàng)目符合國家產(chǎn)業(yè)政策的，經(jīng)市、縣國土資源行政主管部門審核并報(bào)市、縣人民政府批準(zhǔn)，收回原國有土地使用權(quán)，以協(xié)議出讓或租賃方式為原土地使用權(quán)人重新安排工業(yè)用地。擬安置的工業(yè)項(xiàng)目用地應(yīng)符合土地利用總體規(guī)劃布局和城市規(guī)劃功能分區(qū)要求，盡可能在確定的工業(yè)集中區(qū)安排工業(yè)用地。
因此，對(duì)于2006年8月31日之后，企業(yè)取得的國有土地使用權(quán)必須是通過招拍掛方式，否則屬于違法取得的。
（十一）代驗(yàn)資問題
實(shí)踐中，有些公司在創(chuàng)業(yè)初期存在找中介公司進(jìn)行代驗(yàn)資的情形，也有一些從事特殊行業(yè)的公司，相關(guān)法律規(guī)定注冊(cè)資本達(dá)到一定的標(biāo)準(zhǔn)才可以從事某些行業(yè)或者可以參與某些項(xiàng)目的招投標(biāo)而找中介公司進(jìn)行代驗(yàn)資的情形。該等情形涉嫌虛假出資，大部分企業(yè)在財(cái)務(wù)上處理該等問題時(shí)，驗(yàn)資進(jìn)來的現(xiàn)金很快轉(zhuǎn)給中介公司提供的關(guān)聯(lián)公司，而擬掛牌公司在財(cái)務(wù)報(bào)表上以應(yīng)收賬款長期掛賬處理。該等情況的解決方案，一般是公司股東找到相關(guān)代驗(yàn)資的中介，由股東將曾經(jīng)代驗(yàn)資的款項(xiàng)歸還給該中介，并要求中介機(jī)構(gòu)將公司目前掛的應(yīng)收賬款收回。如果擬掛牌公司已經(jīng)將代驗(yàn)資進(jìn)來的注冊(cè)資本通過虛構(gòu)合同的方式支付出去，或者做壞賬消掉，則構(gòu)成虛假出資，該等情形，中介機(jī)構(gòu)需要慎重處理，本著解決問題，規(guī)范公司歷史上存在的法律瑕疵，在公司沒有造成損害社會(huì)及他人利益的情況下，公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)中介機(jī)構(gòu)給出的意見進(jìn)行補(bǔ)足，具體應(yīng)當(dāng)以審計(jì)師給出的意見做財(cái)務(wù)處理。
（十二）國有股權(quán)的鑒定
《企業(yè)國有資產(chǎn)法》
1、企業(yè)國有資產(chǎn)，是指國家對(duì)企業(yè)各種形式的出資所形成的權(quán)益
2、國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。
其他法律依據(jù)：《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)評(píng)估管理暫行辦法》、《事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理暫行辦法》、《教育部直屬高等學(xué)校、直屬單位國有資產(chǎn)管理工作規(guī)程（暫行）》。
（十三）國有股投資的決策程序問題
《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第三十條規(guī)定：“國家出資企業(yè)合并、分立、改制、上市，增加或者減少注冊(cè)資本，發(fā)行債券，進(jìn)行重大投資，為他人提供大額擔(dān)保，轉(zhuǎn)讓重大財(cái)產(chǎn)，進(jìn)行大額捐贈(zèng)，分配利潤，以及解散、申請(qǐng)破產(chǎn)等重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定，不得損害出資人和債權(quán)人的權(quán)益?！钡谌龡l規(guī)定：“國有資本控股公司、國有資本參股公司有本法第三十條所列事項(xiàng)的，依照法律、行政法規(guī)以及公司章程的規(guī)定，由公司股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決定?！?/p>
《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第二十八條規(guī)定：“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對(duì)所出資企業(yè)中具備條件的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司進(jìn)行國有資產(chǎn)授權(quán)經(jīng)營。被授權(quán)的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司對(duì)其全資、控股、參股企業(yè)中國家投資形成的國有資產(chǎn)依法進(jìn)行經(jīng)營、管理和監(jiān)督?！?/p>
（十四）國有股投資與退出問題
《企業(yè)國有資產(chǎn)法》
注釋：國有企業(yè)、國有控股企業(yè)及其各級(jí)子企業(yè)涉及的資產(chǎn)評(píng)估，非國有控股企業(yè)涉及企業(yè)國有股權(quán)變動(dòng)的資產(chǎn)評(píng)估，應(yīng)進(jìn)行評(píng)估核準(zhǔn)或備案。
評(píng)估備案 產(chǎn)權(quán)交易所交易
《企業(yè)國有資產(chǎn)評(píng)估管理暫行辦法》應(yīng)當(dāng)評(píng)估而未評(píng)估的由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)通報(bào)批評(píng)并責(zé)令改正，必要時(shí)可依法向人民法院提起訴訟，確認(rèn)其相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)行為無效。
轉(zhuǎn)讓方、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)不履行相應(yīng)的內(nèi)部決策程序、批準(zhǔn)程序或者超越權(quán)限、擅自轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的，以及未在產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)中進(jìn)行交易的，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)要求轉(zhuǎn)讓方終止產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓活動(dòng)，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)依法向人民法院提起訴訟，確認(rèn)轉(zhuǎn)讓行為無效。
（十五）無形資產(chǎn)出資問題
a、無形資產(chǎn)是否屬于職務(wù)成果或職務(wù)發(fā)明
如果屬于股東在公司任職的時(shí)候形成的，無論是否以專利技術(shù)或者非專利技術(shù)出資，股東都有可能涉嫌利用公司提供物質(zhì)或者其他條件完成的該等職務(wù)成果（職務(wù)發(fā)明），該等專利技術(shù)或者非專利技術(shù)應(yīng)當(dāng)屬于職務(wù)成果（職務(wù)發(fā)明），應(yīng)當(dāng)歸屬于公司。
b、無形資產(chǎn)出資是否與主營業(yè)務(wù)相關(guān)
實(shí)踐中，有些企業(yè)為了申報(bào)高新技術(shù)企業(yè)，創(chuàng)始股東與大學(xué)合作，購買與公司主營業(yè)務(wù)無關(guān)的無形資產(chǎn)通過評(píng)估出資至公司，或者股東自己擁有的專利技術(shù)或者非專利技術(shù)后來因?yàn)榉N種原因，雖然評(píng)估出資至公司，但是公司后來主營業(yè)務(wù)發(fā)生變化或者其他原因，公司從來沒有使用過該等無形資產(chǎn)，則該等行為涉嫌出資不實(shí)，需要通過減資程序予以規(guī)范。
c、無形資產(chǎn)出資是否已經(jīng)到位
實(shí)踐中，有些企業(yè)股東以無形資產(chǎn)出資至公司，但是后續(xù)并未辦理資產(chǎn)過戶手續(xù)，該等情形一般可根據(jù)中介機(jī)構(gòu)的意見在股改前整改規(guī)范即可。
（十六）無形資產(chǎn)出資瑕疵規(guī)范
a、如果職務(wù)成果或者職務(wù)發(fā)明已經(jīng)評(píng)估、驗(yàn)資并過戶至公司，此種情況下，一般的做法是通過減資程序規(guī)范，財(cái)務(wù)上將已經(jīng)減掉的無形資產(chǎn)做專項(xiàng)處理，并將通過減資置換出來的無形資產(chǎn)無償贈(zèng)送給公司使用，但是此種情況下，該等無形資產(chǎn)研發(fā)費(fèi)用不能計(jì)提。
需要注意的是：實(shí)踐中有些地方工商登記部門允許企業(yè)通過現(xiàn)金替換無形資產(chǎn)出資處理無形資產(chǎn)出資不規(guī)范問題。但是大部分工商登記部門因?yàn)榉缮蠜]有相關(guān)規(guī)定的原因，拒絕公司通過現(xiàn)金置換無形資產(chǎn)出資的方案，但是減資是公司法允許的方案，工商登記部門容易接受，但是不能進(jìn)行專項(xiàng)減資，即專項(xiàng)減掉無形資產(chǎn)，但是會(huì)計(jì)師可以在減資的驗(yàn)資報(bào)告進(jìn)行專項(xiàng)說明公司本次減資的標(biāo)的是無形資產(chǎn)。
（十七）股權(quán)代持、股權(quán)轉(zhuǎn)讓瑕疵問題
股權(quán)不明晰比較常見的有股權(quán)代持、歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓中可能存在的訴訟等等。
股權(quán)代持的核查首先要從公司股東入手，向股東說明相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，明確股權(quán)代持對(duì)公司上新三板掛牌轉(zhuǎn)讓的法律障礙，說明信息披露的重要性，闡述虛假信息披露被處罰的風(fēng)險(xiǎn)，說明誠信在資本市場的重要性。
如果股東能夠自己向中介機(jī)構(gòu)說明原因，一般情況下，中介機(jī)構(gòu)可以根據(jù)股東的說明進(jìn)一步核查，提出股權(quán)還原的解決方案。
核查中需要落實(shí)是否簽署了股權(quán)代持協(xié)議，代持股權(quán)時(shí)的資金來源，是否有銀行流水，代持的原因說明，還原代持時(shí)應(yīng)當(dāng)由雙方出具股權(quán)代持的原因，出資情況，以及還原后不存在任何其他股權(quán)糾紛、利益糾葛。如果股東未向中介機(jī)構(gòu)說明，中介機(jī)構(gòu)自行核查難度較高，但是還是可以通過專業(yè)的判斷搜索到一些蛛絲馬跡，如該股東是否在公司任職，是否參加股東會(huì)，是否參與分紅，股東是否有資金繳納出資，股東出資時(shí)是否是以自有資產(chǎn)出資，與公司高級(jí)管理人員訪談，了解股東參與公司管理的基本情況等。
（十八）職工持股會(huì)清理問題
1、職工持股會(huì)召開理事會(huì)，作出關(guān)于同意會(huì)員轉(zhuǎn)讓出資（清理或解散職工持股會(huì)）的決議；
2、職工持股會(huì)召開會(huì)員代表大會(huì)，做出關(guān)于同意會(huì)員轉(zhuǎn)讓出資（清理或解散職工持股會(huì)）的決議；
3、轉(zhuǎn)讓出資的職工與受讓出資的職工或投資人簽署《出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議》；
4、受讓出資的職工或其他投資人支付款項(xiàng)。
職工持股會(huì)清理的難點(diǎn)
1、職工持股會(huì)人數(shù)眾多，一一清理，逐一簽署確認(rèn)函或者進(jìn)行公證，難度較大；
2、部分職工思想和認(rèn)識(shí)不統(tǒng)一，不愿意轉(zhuǎn)讓出資；
3、部分職工對(duì)于出資轉(zhuǎn)讓價(jià)格期望值較高；
4、擬掛牌公司在歷史上未按照公司章程發(fā)放紅利，職工對(duì)公司的做法有意見，不愿意配合；
5、職工持股會(huì)人員因工作調(diào)動(dòng)、辭退、死亡等原因變動(dòng)較大，難以取得其對(duì)有關(guān)事項(xiàng)的確認(rèn)或承諾；
6、部分職工與擬掛牌公司存在法律糾紛，不愿意配合職工持股會(huì)的清理。
案例：章丘鼓風(fēng)機(jī)職工持股會(huì)清理、綠地集團(tuán)職工持股會(huì)清理方案
職工持股會(huì)歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓和職工持股會(huì)清理過程中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓履行的決策程序，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格是否合理，職工持股會(huì)的清理過程是否合法合規(guī)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否真實(shí)、自愿，是否存在糾紛或潛在糾紛。
（十九）職工持股會(huì)清理案例（綠地集團(tuán)借殼上市）
（二十）企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第 36號(hào)——關(guān)聯(lián)方披露（關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定）
1、一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊懀约皟煞交騼煞揭陨贤芤环娇刂?、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方。
控制，是指有權(quán)決定一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動(dòng)中獲取利益。
（1）共同控制，是指按照合同約定對(duì)某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)所共有的控制，僅在與該項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)相關(guān)的重要財(cái)務(wù)和經(jīng)營決策需要分享控制權(quán)的投資方一致同意時(shí)存在。
（2）重大影響，是指對(duì)一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策有參與決策的權(quán)力，但并不能夠控制或者與其他方一起共同控制這些政策的制定。
2、下列各方構(gòu)成企業(yè)的關(guān)聯(lián)方：
（一）該企業(yè)的母公司。
（二）該企業(yè)的子公司。
（三）與該企業(yè)受同一母公司控制的其他企業(yè)。
（四）對(duì)該企業(yè)實(shí)施共同控制的投資方。
（五）對(duì)該企業(yè)施加重大影響的投資方。
（六）該企業(yè)的合營企業(yè)。
（七）該企業(yè)的聯(lián)營企業(yè)。
（八）該企業(yè)的主要投資者個(gè)人及與其關(guān)系密切的家庭成員。主要投資者個(gè)人，是指能夠控制、共同控制一個(gè)企業(yè)或者對(duì)一個(gè)企業(yè)施加重大影響的個(gè)人投資者。
（九）該企業(yè)或其母公司的關(guān)鍵管理人員及與其關(guān)系密切的家庭成員。
關(guān)鍵管理人員，是指有權(quán)力并負(fù)責(zé)計(jì)劃、指揮和控制企業(yè)活動(dòng)的人員。與主要投資者個(gè)人或關(guān)鍵管理人員關(guān)系密切的家庭成員，是指在處理與企業(yè)的交易時(shí)可能影響該個(gè)人或受該個(gè)人影響的家庭成員。
（十）該企業(yè)主要投資者個(gè)人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員控制、共同控制或施加重大影響的其他企業(yè)。
（二十一）同業(yè)競爭與關(guān)聯(lián)交易處理方式
a、申請(qǐng)掛牌公司應(yīng)披露是否存在與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)從事相同、相似業(yè)務(wù)的情況。對(duì)存在相同、相似業(yè)務(wù)的，應(yīng)對(duì)是否存在同業(yè)競爭做出合理解釋。申請(qǐng)掛牌公司應(yīng)披露控股股東、實(shí)際控制人為避免同業(yè)競爭采取的措施及做出的承諾。
b、申請(qǐng)掛牌公司應(yīng)披露最近兩年內(nèi)是否存在資金被控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)占用，或者為控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)提供擔(dān)保，以及為防止股東及其關(guān)聯(lián)方占用或者轉(zhuǎn)移公司資金、資產(chǎn)及其他資源的行為發(fā)生所采取的具體安排。
c、申請(qǐng)掛牌公司應(yīng)根據(jù)《公司法》和《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》的相關(guān)規(guī)定披露關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易，并說明相應(yīng)的決策權(quán)限、決策程序、定價(jià)機(jī)制、交易的合規(guī)性和公允性、減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的具體安排等。申請(qǐng)掛牌公司應(yīng)披露最近兩年股利分配政策、實(shí)際股利分配情況以及公開轉(zhuǎn)讓后的股利分配政策。
（二十二）實(shí)際控制人的認(rèn)定
《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細(xì)則（試行）》
實(shí)際控制人：指通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠支配、實(shí)際支配公司行為的自然人、法人或者其他組織。
控制：指有權(quán)決定一個(gè)公司的財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該公司的經(jīng)營活動(dòng)中獲取利益。有下列情形之一的，為擁有掛牌公司控制權(quán)：
1.為掛牌公司持股50%以上的控股股東；
2.可以實(shí)際支配掛牌公司股份表決權(quán)超過30%；
3.通過實(shí)際支配掛牌公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任；
4.依其可實(shí)際支配的掛牌公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響；
5.中國證監(jiān)會(huì)或全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司認(rèn)定的其他情形。
（二十三）重大違法違規(guī)的認(rèn)定
《行政處罰法》及相關(guān)法律中沒有鑒定什么是重大違法違規(guī)行為，重大違法違規(guī)也不是一個(gè)法律概念，實(shí)踐中律師需要自行判斷是否屬于重大違法違規(guī)行為，但是律師一般都比較謹(jǐn)慎，需要企業(yè)到相關(guān)行政機(jī)關(guān)開具行政處罰不屬于重大違法違規(guī)的證明文件。行政機(jī)關(guān)在處理企業(yè)上市、新三板掛牌比較謹(jǐn)慎，開具的文件也趨向規(guī)范化、格式化。
比如，企業(yè)因發(fā)票丟失、財(cái)務(wù)不規(guī)范等原因被稅務(wù)部門處罰幾百或者幾千元，或者上萬元，如何判斷是否屬于重大處罰呢？在相關(guān)行政法規(guī)中有一個(gè)情節(jié)嚴(yán)重的加重處罰，一般在行政處罰中適用情節(jié)嚴(yán)重、造成嚴(yán)重后果的，一般即便是行政處罰機(jī)關(guān)出具不屬于重大違法違規(guī)行為，律師也要慎重做出判斷。
對(duì)于相關(guān)行政處罰中，處罰金額不大，如低于10萬元，未出現(xiàn)情節(jié)嚴(yán)重的事項(xiàng)，明確為一般行政處罰，或者適用簡易程序的，或者行政處罰并非針對(duì)公司主營業(yè)務(wù)做出的行政處罰，律師一般均可以自行做出判斷。實(shí)踐中相關(guān)行政處罰機(jī)關(guān)亦會(huì)根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)開具屬于一般行政處罰、或者適用簡易程序處罰、或者情節(jié)輕微的處罰，該等情況下，律師基本上可以判斷是否屬于重大行政處罰行為。
（二十四）歷史上存在集體企業(yè)改制、清理掛靠問題
1、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》
集體企業(yè)的職工（代表）大會(huì)審議廠長（經(jīng)理）提交的各項(xiàng)議案，決定企業(yè)經(jīng)營管理的重大問題。
2、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)、單位清產(chǎn)核資產(chǎn)權(quán)界定暫行辦法》（企業(yè)產(chǎn)權(quán)界定工作小組）
（1）進(jìn)行產(chǎn)權(quán)界定
（2）依法審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估
（3）產(chǎn)權(quán)交易所交易
（4）產(chǎn)權(quán)主體或職工（代表）大會(huì)同意
（5）集體資產(chǎn)管理部門審核認(rèn)定
3、《清理甄別“掛靠”集體企業(yè)工作的意見》（紅帽子企業(yè)）
（1）按照城鎮(zhèn)集體企業(yè)清產(chǎn)核資產(chǎn)權(quán)界定的政策規(guī)定，對(duì)企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益進(jìn)行認(rèn)真界定，由各投資方簽署界定文本文件，據(jù)此由清產(chǎn)核資機(jī)構(gòu)出具產(chǎn)權(quán)界定的法律文件，劃清投資來源或出資人，明確財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系。
（2）對(duì)經(jīng)核實(shí)為私營或個(gè)人性質(zhì)的企業(yè)，由各級(jí)清產(chǎn)核資機(jī)構(gòu)出具有關(guān)證明材料，工商行政管理、稅務(wù)等部門限期辦理變更企業(yè)經(jīng)濟(jì)性質(zhì)和稅務(wù)登記。
（二十五）外商投資企業(yè)改制為股份有限公司關(guān)注要點(diǎn)
1、《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（外經(jīng)貿(mào)部令1995年第1號(hào)）已設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)），如申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)楣镜?，?yīng)有最近連續(xù)３年的盈利記錄。
2、公司的注冊(cè)資本應(yīng)為在登記注冊(cè)機(jī)關(guān)登記注冊(cè)的實(shí)收股本總額，公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣３千萬元，其中外國股東購買并持有的股份應(yīng)不低于公司注冊(cè)資本的２５％。
3、《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，2006年10號(hào)令第57條，被股權(quán)并購境內(nèi)公司的中國自然人股東，經(jīng)批準(zhǔn)，可繼續(xù)作為變更后所設(shè)外商投資企業(yè)的中方投資者。
4、（原外資企業(yè)所得稅法）對(duì)生產(chǎn)性外商投資企業(yè)，經(jīng)營期在十年以上的，從開始獲利的年度起，第一年和第二年免征企業(yè)所得稅，第三年至第五年減半征收企業(yè)所得稅??。外商投資企業(yè)實(shí)際經(jīng)營期不滿十年的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳已免征、減征的企業(yè)所得稅稅款。
（二十六）紅籌拆除問題
1、國家外匯管理局綜合司關(guān)于完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結(jié)匯管理有關(guān)業(yè)務(wù)操作問題的通知（匯綜發(fā)[2008]142號(hào)）
外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯所得人民幣資金，應(yīng)當(dāng)在政府審批部門批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)使用，除另有規(guī)定外，結(jié)匯所得人民幣資金不得用于境內(nèi)股權(quán)投資。除外商投資房地產(chǎn)企業(yè)外，外商投資企業(yè)不得以資本金結(jié)匯所得人民幣資金購買非自用境內(nèi)房地產(chǎn)。外商投資企業(yè)以資本金結(jié)匯所得人民幣資金用于證券投資，應(yīng)當(dāng)按國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
2、真外資還是假外資（假外資的拆除問題）外匯補(bǔ)登記（非特殊目的公司，不處罰或者處罰金額較小，出具不屬于重大違法違規(guī)的證明），零對(duì)價(jià)格（按照注冊(cè)資本轉(zhuǎn)讓，與稅務(wù)機(jī)關(guān)溝通稅務(wù)）
(1)補(bǔ)稅風(fēng)險(xiǎn)（部分保留外資成分，轉(zhuǎn)給真外資）
(2)外匯補(bǔ)登記（特殊目的公司、非特殊目的公司）
（二十七）社保、公積金的合規(guī)性問題
1、特別要注意的是，《中華人民共和國社會(huì)保險(xiǎn)法》明確規(guī)定，進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)村居民依照該法規(guī)定參加社會(huì)保險(xiǎn)，外國人在中國境內(nèi)就業(yè)的，參照本法規(guī)定參加社會(huì)保險(xiǎn)。
對(duì)于企業(yè)雇傭的農(nóng)村戶籍員工，如果其已經(jīng)參加新型農(nóng)村社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)、新型農(nóng)村合作醫(yī)療的，用人單位可以不再為員工繳納該險(xiǎn)種，但是應(yīng)該根據(jù)該員工在農(nóng)村參加該險(xiǎn)種繳費(fèi)情況給予補(bǔ)償。
2、企業(yè)如果要在新三板掛牌，需要根據(jù)《住房公積金管理?xiàng)l例》（2002年修訂）為員工繳納住房公積金，并開具合規(guī)證明。對(duì)于農(nóng)村戶籍員工，如果企業(yè)已經(jīng)為其解決食宿問題（如提供員工宿舍、補(bǔ)貼員工租賃房屋的租金等方式），可以瑕疵披露并由大股東兜底承諾。
3、通過人才服務(wù)機(jī)構(gòu)代繳社保、公積金可以有效解決公司異地員工繳納社保、公積金問題。
（二十八）勞務(wù)派遣的合規(guī)性問題
1、《中華人民共和國勞動(dòng)合同法(2012修正)》第66條有關(guān)勞務(wù)派遣員工的使用的規(guī)定，勞動(dòng)合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。
（1）臨時(shí)性工作崗位是指存續(xù)時(shí)間不超過六個(gè)月的崗位；
（2）輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位；
（3）替代性工作崗位是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位。
2、《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》，用工單位決定使用被派遣勞動(dòng)者的輔助性崗位，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定，并在用工單位內(nèi)公示。
用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動(dòng)者數(shù)量不得超過其用工總量的10%。
3、其他方式規(guī)避（特殊行業(yè)）
案例：廣州卡奴迪路服飾股份有限公司、北京華誼嘉信整合營銷顧問股份有限公司
（二十九）獨(dú)立性問題
五獨(dú)立：即資產(chǎn)獨(dú)立、人員獨(dú)立、財(cái)務(wù)獨(dú)立、機(jī)構(gòu)獨(dú)立、業(yè)務(wù)獨(dú)立。
資產(chǎn)獨(dú)立：掛牌公司資產(chǎn)應(yīng)獨(dú)立完整、權(quán)屬清晰，控股股東、實(shí)際控制人不得占用、支配公司資產(chǎn)或干預(yù)公司對(duì)資產(chǎn)的經(jīng)營管理。
人員獨(dú)立：掛牌公司人員應(yīng)獨(dú)立于控股股東。掛牌公司的經(jīng)理人員、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、營銷負(fù)責(zé)人和董事會(huì)秘書在控股股東單位不得擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)?？毓晒蓶|高級(jí)管理人員兼任掛牌公司董事的，應(yīng)保證有足夠的時(shí)間和精力承擔(dān)掛牌公司的工作。
財(cái)務(wù)獨(dú)立：掛牌公司應(yīng)按照有關(guān)法律、法規(guī)的要求建立健全的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)管理制度，獨(dú)立核算?？毓晒蓶|應(yīng)尊重公司財(cái)務(wù)的獨(dú)立性，不得干預(yù)公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)活動(dòng)。
機(jī)構(gòu)獨(dú)立：掛牌公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)及其他內(nèi)部機(jī)構(gòu)應(yīng)獨(dú)立運(yùn)作?？毓晒蓶|及其職能部門與掛牌公司及其職能部門之間沒有上下級(jí)關(guān)系。控股股東及其下屬機(jī)構(gòu)不得向掛牌公司及其下屬機(jī)構(gòu)下達(dá)任何有關(guān)掛牌公司經(jīng)營的計(jì)劃和指令，也不得以其他任何形式影響其經(jīng)營管理的獨(dú)立性。
業(yè)務(wù)獨(dú)立：掛牌公司業(yè)務(wù)應(yīng)完全獨(dú)立于控股股東?？毓晒蓶|及其下屬的其他單位不應(yīng)從事與掛牌公司相同或相近的業(yè)務(wù)?？毓晒蓶|應(yīng)采取有效措施避免同業(yè)競爭。
（三十）業(yè)務(wù)與技術(shù)的合規(guī)性問題
因?yàn)樾氯宀⑽磳?duì)擬掛牌企業(yè)提出利潤要求，但是如果擬掛牌企業(yè)持續(xù)處于虧損狀態(tài)，其掛牌的意義不大，一般中介機(jī)構(gòu)也不會(huì)鼓勵(lì)此類企業(yè)到新三板掛牌轉(zhuǎn)讓。如果企業(yè)為了申請(qǐng)政府補(bǔ)貼或者銀行授信貸款或者存在僥幸心理去融資，是完全沒有必要的，企業(yè)不但要付出一定的成本，而且隨著新三板規(guī)模的擴(kuò)大，投資人投資成熟，只有優(yōu)質(zhì)的企業(yè)才會(huì)受到投資人青睞。
申請(qǐng)掛牌公司應(yīng)遵循重要性原則披露與其業(yè)務(wù)相關(guān)的關(guān)鍵資源要素，包括：
（1）產(chǎn)品或服務(wù)所使用的主要技術(shù)。
（2）主要無形資產(chǎn)的取得方式和時(shí)間、實(shí)際使用情況、使用期限或保護(hù)期、最近一期末賬面價(jià)值。
（3）取得的業(yè)務(wù)許可資格或資質(zhì)情況。
（4）特許經(jīng)營權(quán)（如有）的取得、期限、費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)。
（5）主要生產(chǎn)設(shè)備等重要固定資產(chǎn)使用情況、成新率或尚可使用年限。
（6）員工情況，包括人數(shù)、結(jié)構(gòu)等。其中核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）人員應(yīng)披露姓名、年齡、主要業(yè)務(wù)經(jīng)歷及職務(wù)、現(xiàn)任職務(wù)與任期及持有申請(qǐng)掛牌公司的股份情況。核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）團(tuán)隊(duì)在近兩年內(nèi)發(fā)生重大變動(dòng)的，應(yīng)披露變動(dòng)情況和原因。
（7）其他體現(xiàn)所屬行業(yè)或業(yè)態(tài)特征的資源要素。（高新技術(shù)企業(yè)合規(guī)問題）
新三板掛牌操作指南篇三
企業(yè)新三板掛牌主要法律問題解決方案
（一）公司成立兩年的計(jì)算方法
a、存續(xù)兩年是指存續(xù)兩個(gè)完整的會(huì)計(jì)。b、根據(jù)中華人民共和國會(huì)計(jì)法(1999 修訂)，會(huì)計(jì)自公歷１ 月１ 日起至１ ２ 月３ １ 日止。因此兩個(gè)完整的會(huì)計(jì)實(shí)際上指的是兩個(gè)完整的。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。整體變更不應(yīng)改變歷史成本計(jì)價(jià)原則，不應(yīng)根據(jù)資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果進(jìn)行賬務(wù)調(diào)整，應(yīng)以改制基準(zhǔn)日經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司股本。申報(bào)財(cái)務(wù)報(bào)表最近一期截止日不得早于改制基準(zhǔn)日。（審計(jì)報(bào)告的有效期 6 個(gè)月，特殊情況可以延長 1 個(gè)月）改制基準(zhǔn)日---------申報(bào)基準(zhǔn)日（1 月 31 日、2 月 28 日、3 月 31 日、4月 30 日、5 月 31 日、6 月 30 日、7 月 31 日、8 月 31 日、9 月 30 日、11 月 31日、12 月 30 日）
（二）改制時(shí)資本公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本稅務(wù)問題 改制時(shí)，資本公積（資本（或股本）溢價(jià)、接受現(xiàn)金捐贈(zèng)、撥款轉(zhuǎn)入、外幣資本折算差額和其他資本公積等）盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本按以下情況區(qū)別納稅：（1）自然人股東 資本公積轉(zhuǎn)增股本暫時(shí)不征收個(gè)人所得稅；（先將資本公積轉(zhuǎn)增股本增資然后再股改？）盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本時(shí)應(yīng)當(dāng)繳納個(gè)人所得稅；
（2）法人股東 資本公積轉(zhuǎn)增股本時(shí)不繳納企業(yè)所得稅 盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本雖然視同利潤分配行為，但法人股東不需要繳納企業(yè)所得稅； 但是如果法人股東適用的所得稅率高于公司所適用的所得稅率時(shí)，法人股東需要補(bǔ)繳所得稅的差額部分。
（三）虧損公司是否可以改制并在新三板掛牌轉(zhuǎn)讓 根據(jù)?公司法? 第九十六條“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”。公司股改時(shí)，股東出資已經(jīng)全部繳納，注冊(cè)資本=實(shí)收資本。凈資產(chǎn)低于實(shí)收資本的，需要（1）減資或者股東通過（2）溢價(jià)增資、（3）捐贈(zèng)（稅務(wù)問題）的方式彌補(bǔ)。關(guān)于凈資產(chǎn)折股方法，除公司法第九十六條的規(guī)定，相關(guān)法規(guī)并沒有對(duì)凈資產(chǎn)折股比例做出規(guī)定，實(shí)踐中，股改折股比例高于 1： 1（1 元以上凈資產(chǎn)折 1股）。
（四）未成年人可否成為公司股東問題 ?國家工商行政管理總局關(guān)于未成年人能否成為公司股東問題的答復(fù)（工商企字?2007? 131 號(hào)）： ?公司法? 對(duì)未成年人能否成為公司股東沒有作出限制性規(guī)定。因此，未成 年人可以成為公司股東，其股東權(quán)利可以由法定代理人代為行使。接班人問題--------------遺產(chǎn)稅（家族控制企業(yè)一并考慮股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，既考慮接班人問題，也考慮遺產(chǎn)稅的問題）注： 未成年人股東通過繼承取得公司股份-----------公證
（六）公司以自有資產(chǎn)評(píng)估調(diào)賬轉(zhuǎn)增股本問題 ?企業(yè)會(huì)計(jì)制度?（財(cái)會(huì)[2000]25 號(hào)）第 11 條第（10）： “企業(yè)的各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)在取得時(shí)應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際成本計(jì)量。其后，各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)如果發(fā)生減值，應(yīng)當(dāng)按照本制度規(guī)定計(jì)提相應(yīng)的減值準(zhǔn)備。除法律、行政法規(guī)和國家統(tǒng)一的會(huì)計(jì)制度另有規(guī)定者外，企業(yè)一律不得自行調(diào)整其賬面價(jià)值?！??國有資產(chǎn)評(píng)估管理辦法施行細(xì)則? 第 50 條： “國有資產(chǎn)管理行政主管部門確認(rèn)的凈資產(chǎn)價(jià)值應(yīng)作為國有資產(chǎn)折股和確定各方股權(quán)比例的依據(jù)。注冊(cè)會(huì)計(jì)師對(duì)準(zhǔn)備實(shí)行股份制企業(yè)的財(cái)務(wù)和財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行驗(yàn)證后，其驗(yàn)證結(jié)果與國有資產(chǎn)管理行政主管部門確認(rèn)的資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果不一致需要調(diào)整時(shí)，必須經(jīng)原資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果確認(rèn)機(jī)關(guān)同意。
處理方案：
1、晨光生物——國有土地使用權(quán)評(píng)估增值部分作為重大會(huì)計(jì)差錯(cuò)追溯調(diào)整計(jì)入其他應(yīng)收款中應(yīng)收股東的款項(xiàng)。股東按照出資比例用現(xiàn)金補(bǔ)足。
2、皖通科技——司以自有無形資產(chǎn)評(píng)估增值，全體股東按比例共享，無形資產(chǎn)已經(jīng)攤銷完畢，公司的凈資產(chǎn)已由未分配利潤予以充實(shí)。
（七）企業(yè)改制重組有關(guān)契稅、營業(yè)稅、土地增資稅處理
1、?財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于自然人與其個(gè)人獨(dú)資企業(yè)或一人有限責(zé)任公司之間土地房屋權(quán)屬劃轉(zhuǎn)有關(guān)契稅問題的通知?（財(cái)稅[2008]142 號(hào)）
2、財(cái)政部、國家稅務(wù)總局?關(guān)于企業(yè)事業(yè)單位改制重組契稅政策的通知?財(cái)稅[2012]4 號(hào)
3、?關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)營業(yè)稅問題的公告?（國家稅務(wù)總局公告 2011年第 51 號(hào)）
4、財(cái)政部、國家稅務(wù)總局?關(guān)于土地增值稅一些具體問題規(guī)定的通知（１９ ９ ５ 年５ 月２ ５ 日 財(cái)稅字［１ ９ ９ ５ ］ ４ ８ 號(hào)）（通過房產(chǎn)出資方式處理無關(guān)聯(lián)房產(chǎn)的方案？）（1）對(duì)于以房地產(chǎn)進(jìn)行投資、聯(lián)營的，投資、聯(lián)營的一方以土地（房地產(chǎn)）作價(jià)入股進(jìn)行投資或作為聯(lián)營條件，將房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓到所投資、聯(lián)營的企業(yè)中時(shí)，暫免征收土地增值稅。對(duì)投資、聯(lián)營企業(yè)將上述房地產(chǎn)再轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)征收土地增值稅。（2）在企業(yè)兼并中，對(duì)被兼并企業(yè)將房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓到兼并企業(yè)中的，暫免征收土地增值稅。（吸收合并）
（八）企業(yè)改制重組有關(guān)個(gè)人所得稅處理
1、?關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅計(jì)稅依據(jù)核定問題的公告?（2010 年第27 號(hào)），自然人轉(zhuǎn)讓所投資企業(yè)股權(quán)（份）（以下簡稱股權(quán)轉(zhuǎn)讓）取得所得，按照公平交易價(jià)格計(jì)算并確定計(jì)稅依據(jù)。計(jì)稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可采用本公告列舉的方法核定。正當(dāng)理由，是指以下情形：
(1)所投資企業(yè)連續(xù)三年以上（含三年）虧損；(2)因國家政策調(diào)整的原因而低價(jià)轉(zhuǎn)讓股權(quán)；(3)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對(duì)轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人；
(4)經(jīng)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定的其他合理情形。
（九）企業(yè)改制重組有關(guān)股權(quán)支付特殊稅務(wù)處理
1、?財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知?（財(cái)稅?2009? 59 號(hào)）
2、?國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布?企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法? 的公告?（國家稅務(wù)總局公告 2010 年第 4 號(hào)）。
1、以股權(quán)收購方式收購企業(yè)購買的股權(quán)不低于被收購企業(yè)全部股權(quán)的 75%、收購企業(yè)在該股權(quán)收購發(fā)生時(shí)的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的 85%且符合上述條件的，交易各方對(duì)其交易中的股權(quán)支付部分?？梢赃x擇按以下規(guī)定進(jìn)行特殊性稅務(wù)處理：
（1）被收購企業(yè)的股東取得收購企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定；
（2）收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)的原有計(jì)稅 基礎(chǔ)確定；
（3）收購企業(yè)、被收購企業(yè)的原有各項(xiàng)資產(chǎn)和負(fù)債的計(jì)稅基礎(chǔ)和其他相關(guān)所得稅事項(xiàng)保持不變。
（十）國有土地使用權(quán)取得問題、集體建設(shè)用地、集體土地問題 根據(jù)國務(wù)院 2006 年 8 月 31 日發(fā)布的?關(guān)于加強(qiáng)土地調(diào)控有關(guān)問題的通知?（國發(fā)[2006]31 號(hào)）規(guī)定，工業(yè)用地必須走“招拍掛” 程序。2006 年 8 月 31 日之后通過協(xié)議出讓方式取得國有土地使用權(quán)的僅限于?國土資源部、監(jiān)察部關(guān)于進(jìn)一步落實(shí)工業(yè)用地出讓制度的通知?（國土資發(fā)?2009?101 號(hào)）的規(guī)定，按以下幾種方式處理：
(1)由于城市規(guī)劃調(diào)整、經(jīng)濟(jì)形勢發(fā)生變化、企業(yè)轉(zhuǎn)型等原因，土地使用權(quán)人已依法取得的國有劃撥工業(yè)用地補(bǔ)辦出讓、國有承租工業(yè)用地補(bǔ)辦出讓，符合規(guī)劃并經(jīng)依法批準(zhǔn)，可以采取協(xié)議方式。
(2)政府實(shí)施城市規(guī)劃進(jìn)行舊城區(qū)改建，需要搬遷的工業(yè)項(xiàng)目符合國家產(chǎn)業(yè)政策的，經(jīng)市、縣國土資源行政主管部門審核并報(bào)市、縣人民政府批準(zhǔn)，收回原國有土地使用權(quán)，以協(xié)議出讓或租賃方式為原土地使用權(quán)人重新安排工業(yè)用地。擬安臵的工業(yè)項(xiàng)目用地應(yīng)符合土地利用總體規(guī)劃布局和城市規(guī)劃功能分區(qū)要求，盡可能在確定的工業(yè)集中區(qū)安排工業(yè)用地。因此，對(duì)于 2006 年 8 月 31 日之后，企業(yè)取得的國有土地使用權(quán)必須是通過招拍掛方式，否則屬于違法取得的。
（十一）代驗(yàn)資問題 實(shí)踐中，有些公司在創(chuàng)業(yè)初期存在找中介公司進(jìn)行代驗(yàn)資的情形，也有一些從事特殊行業(yè)的公司，相關(guān)法律規(guī)定注冊(cè)資本達(dá)到一定的標(biāo)準(zhǔn)才可以從事某些行業(yè)或者可以參與某些項(xiàng)目的招投標(biāo)而找中介公司進(jìn)行代驗(yàn)資的情形。該等情形涉嫌虛假出資，大部分企業(yè)在財(cái)務(wù)上處理該等問題時(shí)，驗(yàn)資進(jìn)來的現(xiàn)金很快轉(zhuǎn)給中介公司提供的關(guān)聯(lián)公司，而擬掛牌公司在財(cái)務(wù)報(bào)表上以應(yīng)收賬款長期掛賬處理。該等情況的解決方案，一般是公司股東找到相關(guān)代驗(yàn)資的中介，由股東將曾經(jīng)代驗(yàn)資的款項(xiàng)歸還給該中介，并要求中介機(jī)構(gòu)將公司目前掛的應(yīng)收賬款收回。如果擬掛牌公司已經(jīng)將代驗(yàn)資進(jìn)來的注冊(cè)資本通過虛構(gòu)合同的方式支付出去，或者做壞賬消掉，則構(gòu)成虛假出資，該等情形，中介機(jī)構(gòu)需要慎重處理，本著解決問題，規(guī)范公司歷史上存在的法律瑕疵，在公司沒有造成損害社會(huì)及他人利益的情況下，公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)中介機(jī)構(gòu)給出的意見進(jìn)行補(bǔ)足，具體應(yīng)當(dāng)以審計(jì)師給出的意見做財(cái)務(wù)處理。
（十二）國有股權(quán)的鑒定 ?企業(yè)國有資產(chǎn)法?
1、企業(yè)國有資產(chǎn)，是指國家對(duì)企業(yè)各種形式的出資所形成的權(quán)益
2、國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。其他法律依據(jù)： ?企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法?、?企業(yè)國有資產(chǎn)評(píng)估管理暫行辦法?、?事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理暫行辦法?、?教育部直屬高等學(xué)校、直屬單位國有資產(chǎn)管理工作規(guī)程（暫行）?。
（十三）國有股投資的決策程序問題 ?企業(yè)國有資產(chǎn)法? 第三十條規(guī)定： “國家出資企業(yè)合并、分立、改制、上市，增加或者減少注冊(cè)資本，發(fā)行債券，進(jìn)行重大投資，為他人提供大額擔(dān)保，轉(zhuǎn)讓重大財(cái)產(chǎn)，進(jìn)行大額捐贈(zèng)，分配利潤，以及解散、申請(qǐng)破產(chǎn)等重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定，不得損害出資人和債權(quán)人的權(quán)益。”第三十三條規(guī)定： “國有資本控股公司、國有資本參股公司有本法第三十條所列事項(xiàng)的，依照法律、行政法規(guī)以及公司章程的規(guī)定，由公司股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決定?！??企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例? 第二十八條規(guī)定： “國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對(duì)所出資企業(yè)中具備條件的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司進(jìn)行國有資產(chǎn)授權(quán)經(jīng)營。被授權(quán)的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司對(duì)其全資、控股、參股企業(yè)中國家投資形成的國有資產(chǎn)依法進(jìn)行經(jīng)營、管理和監(jiān)督?！?/p>
（十四）國有股投資與退出問題 ?企業(yè)國有資產(chǎn)法? 注釋： 國有企業(yè)、國有控股企業(yè)及其各級(jí)子企業(yè)涉及的資產(chǎn)評(píng)估，非國有控股企業(yè)涉及企業(yè)國有股權(quán)變動(dòng)的資產(chǎn)評(píng)估，應(yīng)進(jìn)行評(píng)估核準(zhǔn)或備案。評(píng)估備案 產(chǎn)權(quán)交易所交易 ?企業(yè)國有資產(chǎn)評(píng)估管理暫行辦法? 應(yīng)當(dāng)評(píng)估而未評(píng)估的由國有資產(chǎn)監(jiān)督管 理機(jī)構(gòu)通報(bào)批評(píng)并責(zé)令改正，必要時(shí)可依法向人民法院提起訴訟，確認(rèn)其相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)行為無效。轉(zhuǎn)讓方、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)不履行相應(yīng)的內(nèi)部決策程序、批準(zhǔn)程序或者超越權(quán)限、擅自轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的，以及未在產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)中進(jìn)行交易的，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)要求轉(zhuǎn)讓方終止產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓活動(dòng)，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)依法向人民法院提起訴訟，確認(rèn)轉(zhuǎn)讓行為無效。
（十五）無形資產(chǎn)出資問題 a、無形資產(chǎn)是否屬于職務(wù)成果或職務(wù)發(fā)明 如果屬于股東在公司任職的時(shí)候形成的，無論是否以專利技術(shù)或者非專利技術(shù)出資，股東都有可能涉嫌利用公司提供物質(zhì)或者其他條件完成的該等職務(wù)成果（職務(wù)發(fā)明），該等專利技術(shù)或者非專利技術(shù)應(yīng)當(dāng)屬于職務(wù)成果（職務(wù)發(fā)明），應(yīng)當(dāng)歸屬于公司。b、無形資產(chǎn)出資是否與主營業(yè)務(wù)相關(guān) 實(shí)踐中，有些企業(yè)為了申報(bào)高新技術(shù)企業(yè)，創(chuàng)始股東與大學(xué)合作，購買與公司主營業(yè)務(wù)無關(guān)的無形資產(chǎn)通過評(píng)估出資至公司，或者股東自己擁有的專利技術(shù)或者非專利技術(shù)后來因?yàn)榉N種原因，雖然評(píng)估出資至公司，但是公司后來主營業(yè)務(wù)發(fā)生變化或者其他原因，公司從來沒有使用過該等無形資產(chǎn)，則該等行為涉嫌出資不實(shí)，需要通過減資程序予以規(guī)范。c、無形資產(chǎn)出資是否已經(jīng)到位 實(shí)踐中，有些企業(yè)股東以無形資產(chǎn)出資至公司，但是后續(xù)并未辦理資產(chǎn)過戶手續(xù)，該等情形一般可根據(jù)中介機(jī)構(gòu)的意見在股改前整改規(guī)范即可。
（十六）無形資產(chǎn)出資瑕疵規(guī)范 a、如果職務(wù)成果或者職務(wù)發(fā)明已經(jīng)評(píng)估、驗(yàn)資并過戶至公司，此種情況下，一般的做法是通過減資程序規(guī)范，財(cái)務(wù)上將已經(jīng)減掉的無形資產(chǎn)做專項(xiàng)處理，并將通過減資臵換出來的無形資產(chǎn)無償贈(zèng)送給公司使用，但是此種情況下，該等無形資產(chǎn)研發(fā)費(fèi)用不能計(jì)提。需要注意的是： 實(shí)踐中有些地方工商登記部門允許企業(yè)通過現(xiàn)金替換無形資產(chǎn)出資處理無形資產(chǎn)出資不規(guī)范問題。但是大部分工商登記部門因?yàn)榉缮蠜]有相關(guān)規(guī)定的原因，拒絕公司通過現(xiàn)金臵換無形資產(chǎn)出資的方案，但是減資是公司 法允許的方案，工商登記部門容易接受，但是不能進(jìn)行專項(xiàng)減資，即專項(xiàng)減掉無形資產(chǎn)，但是會(huì)計(jì)師可以在減資的驗(yàn)資報(bào)告進(jìn)行專項(xiàng)說明公司本次減資的標(biāo)的是無形資產(chǎn)。
（十七）股權(quán)代持、股權(quán)轉(zhuǎn)讓瑕疵問題 股權(quán)不明晰比較常見的有股權(quán)代持、歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓中可能存在的訴訟等等。股權(quán)代持的核查首先要從公司股東入手，向股東說明相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，明確股權(quán)代持對(duì)公司上新三板掛牌轉(zhuǎn)讓的法律障礙，說明信息披露的重要性，闡述虛假信息披露被處罰的風(fēng)險(xiǎn)，說明誠信在資本市場的重要性。如果股東能夠自己向中介機(jī)構(gòu)說明原因，一般情況下，中介機(jī)構(gòu)可以根據(jù)股東的說明進(jìn)一步核查，提出股權(quán)還原的解決方案。核查中需要落實(shí)是否簽署了股權(quán)代持協(xié)議，代持股權(quán)時(shí)的資金來源，是否有銀行流水，代持的原因說明，還原代持時(shí)應(yīng)當(dāng)由雙方出具股權(quán)代持的原因，出資情況，以及還原后不存在任何其他股權(quán)糾紛、利益糾葛。如果股東未向中介機(jī)構(gòu)說明，中介機(jī)構(gòu)自行核查難度較高，但是還是可以通過專業(yè)的判斷搜索到一些蛛絲馬跡，如該股東是否在公司任職，是否參加股東會(huì)，是否參與分紅，股東是否有資金繳納出資，股東出資時(shí)是否是以自有資產(chǎn)出資，與公司高級(jí)管理人員訪談，了解股東參與公司管理的基本情況等。（十八）職工持股會(huì)清理問題
1、職工持股會(huì)召開理事會(huì)，作出關(guān)于同意會(huì)員轉(zhuǎn)讓出資（清理或解散職工持股會(huì)）的決議；
2、職工持股會(huì)召開會(huì)員代表大會(huì)，做出關(guān)于同意會(huì)員轉(zhuǎn)讓出資（清理或解散職工持股會(huì)）的決議；
3、轉(zhuǎn)讓出資的職工與受讓出資的職工或投資人簽署?出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議? ；
4、受讓出資的職工或其他投資人支付款項(xiàng)。職工持股會(huì)清理的難點(diǎn)
1、職工持股會(huì)人數(shù)眾多，一一清理，逐一簽署確認(rèn)函或者進(jìn)行公證，難度較大；
2、部分職工思想和認(rèn)識(shí)不統(tǒng)一，不愿意轉(zhuǎn)讓出資；
3、部分職工對(duì)于出資轉(zhuǎn)讓價(jià)格期望值較高；
4、擬掛牌公司在歷史上未按照公司章程發(fā)放紅利，職工對(duì)公司的做法有意見，不愿意配合；
5、職工持股會(huì)人員因工作調(diào)動(dòng)、辭退、死亡等原因變動(dòng)較大，難以取得其對(duì)有關(guān)事項(xiàng)的確認(rèn)或承諾；
6、部分職工與擬掛牌公司存在法律糾紛，不愿意配合職工持股會(huì)的清理。案例： 章丘鼓風(fēng)機(jī)職工持股會(huì)清理、綠地集團(tuán)職工持股會(huì)清理方案 職工持股會(huì)歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓和職工持股會(huì)清理過程中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓履行的決策程序，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格是否合理，職工持股會(huì)的清理過程是否合法合規(guī)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否真實(shí)、自愿，是否存在糾紛或潛在糾紛。
（十九）職工持股會(huì)清理案例（綠地集團(tuán)借殼上市）
（二十）企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第 36 號(hào)——關(guān)聯(lián)方披露（關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定）
1、一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方?？刂疲侵赣袡?quán)決定一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動(dòng)中獲取利益。（1）共同控制，是指按照合同約定對(duì)某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)所共有的控制，僅在與該項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)相關(guān)的重要財(cái)務(wù)和經(jīng)營決策需要分享控制權(quán)的投資方一致同意時(shí)存在。（2）重大影響，是指對(duì)一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策有參與決策的權(quán)力，但并不能夠控制或者與其他方一起共同控制這些政策的制定。
2、下列各方構(gòu)成企業(yè)的關(guān)聯(lián)方：
（一）該企業(yè)的母公司。
（二）該企業(yè)的子公司。
（三）與該企業(yè)受同一母公司控制的其他企業(yè)。
（四）對(duì)該企業(yè)實(shí)施共同控制的投資方。
（五）對(duì)該企業(yè)施加重大影響的投資方。
（六）該企業(yè)的合營企業(yè)。
（七）該企業(yè)的聯(lián)營企業(yè)。
（八）該企業(yè)的主要投資者個(gè)人及與其關(guān)系密切的家庭成員。主要投資者個(gè)人，是指能夠控制、共同控制一個(gè)企業(yè)或者對(duì)一個(gè)企業(yè)施加重大影響的個(gè)人投資者。
（九）該企業(yè)或其母公司的關(guān)鍵管理人員及與其關(guān)系密切的家庭成員。關(guān)鍵管理人員，是指有權(quán)力并負(fù)責(zé)計(jì)劃、指揮和控制企業(yè)活動(dòng)的人員。與主要投資者個(gè)人或關(guān)鍵管理人員關(guān)系密切的家庭成員，是指在處理與企業(yè)的交易時(shí)可能影響該個(gè)人或受該個(gè)人影響的家庭成員。
（十）該企業(yè)主要投資者個(gè)人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員控制、共同控制或施加重大影響的其他企業(yè)。
（二十一）同業(yè)競爭與關(guān)聯(lián)交易處理方式 a、申請(qǐng)掛牌公司應(yīng)披露是否存在與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)從事相同、相似業(yè)務(wù)的情況。對(duì)存在相同、相似業(yè)務(wù)的，應(yīng)對(duì)是否存在同業(yè)競爭做出合理解釋。申請(qǐng)掛牌公司應(yīng)披露控股股東、實(shí)際控制人為避免同業(yè)競爭采取的措施及做出的承諾。b、申請(qǐng)掛牌公司應(yīng)披露最近兩年內(nèi)是否存在資金被控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)占用，或者為控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)提供擔(dān)保，以及為防止股東及其關(guān)聯(lián)方占用或者轉(zhuǎn)移公司資金、資產(chǎn)及其他資源的行為發(fā)生所采取的具體安排。c、申請(qǐng)掛牌公司應(yīng)根據(jù)?公司法? 和?企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則? 的相關(guān)規(guī)定披露關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易，并說明相應(yīng)的決策權(quán)限、決策程序、定價(jià)機(jī)制、交易的合規(guī)性和公允性、減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的具體安排等。申請(qǐng)掛牌公司應(yīng)披露最近兩年股利分配政策、實(shí)際股利分配情況以及公開轉(zhuǎn)讓后的股利分配政策。
（二十二）實(shí)際控制人的認(rèn)定 ?全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細(xì)則（試行）? 實(shí)際控制人： 指通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠支配、實(shí)際支配公司行為的自然人、法人或者其他組織?？刂疲?指有權(quán)決定一個(gè)公司的財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該公司的經(jīng)營活動(dòng)中獲取利益。有下列情形之一的，為擁有掛牌公司控制權(quán)： 1.為掛牌公司持股 50%以上的控股股東； 2.可以實(shí)際支配掛牌公司股份表決權(quán)超過 30%； 3.通過實(shí)際支配掛牌公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任； 4.依其可實(shí)際支配的掛牌公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響； 5.中國證監(jiān)會(huì)或全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司認(rèn)定的其他情形。
（二十三）重大違法違規(guī)的認(rèn)定 ?行政處罰法? 及相關(guān)法律中沒有鑒定什么是重大違法違規(guī)行為，重大違法違規(guī)也不是一個(gè)法律概念，實(shí)踐中律師需要自行判斷是否屬于重大違法違規(guī)行為，但是律師一般都比較謹(jǐn)慎，需要企業(yè)到相關(guān)行政機(jī)關(guān)開具行政處罰不屬于重大違法違規(guī)的證明文件。行政機(jī)關(guān)在處理企業(yè)上市、新三板掛牌比較謹(jǐn)慎，開具的文件也趨向規(guī)范化、格式化。比如，企業(yè)因發(fā)票丟失、財(cái)務(wù)不規(guī)范等原因被稅務(wù)部門處罰幾百或者幾千元，或者上萬元，如何判斷是否屬于重大處罰呢？ 在相關(guān)行政法規(guī)中有一個(gè)情節(jié)嚴(yán)重的加重處罰，一般在行政處罰中適用情節(jié)嚴(yán)重、造成嚴(yán)重后果的，一般即便是行政處罰機(jī)關(guān)出具不屬于重大違法違規(guī)行為，律師也要慎重做出判斷。對(duì)于相關(guān)行政處罰中，處罰金額不大，如低于 10 萬元，未出現(xiàn)情節(jié)嚴(yán)重的事項(xiàng)，明確為一般行政處罰，或者適用簡易程序的，或者行政處罰并非針對(duì)公司主營業(yè)務(wù)做出的行政處罰，律師一般均可以自行做出判斷。實(shí)踐中相關(guān)行政處罰機(jī)關(guān)亦會(huì)根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)開具屬于一般行政處罰、或者適用簡易程序處罰、或者情節(jié)輕微的處罰，該等情況下，律師基本上可以判斷是否屬于重大行政處罰行為。
（二十四）歷史上存在集體企業(yè)改制、清理掛靠問題
1、?城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例? 集體企業(yè)的職工（代表）大會(huì)審議廠長（經(jīng)理）提交的各項(xiàng)議案，決定企業(yè)經(jīng)營管理的重大問題。
2、?城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)、單位清產(chǎn)核資產(chǎn)權(quán)界定暫行辦法?（企業(yè)產(chǎn)權(quán)界定工作小組）（1）進(jìn)行產(chǎn)權(quán)界定（2）依法審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估（3）產(chǎn)權(quán)交易所交易（4）產(chǎn)權(quán)主體或職工（代表）大會(huì)同意（5）集體資產(chǎn)管理部門審核認(rèn)定
3、?清理甄別“掛靠” 集體企業(yè)工作的意見?（紅帽子企業(yè)）（1）按照城鎮(zhèn)集體企業(yè)清產(chǎn)核資產(chǎn)權(quán)界定的政策規(guī)定，對(duì)企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益進(jìn)行認(rèn)真界定，由各投資方簽署界定文本文件，據(jù)此由清產(chǎn)核資機(jī)構(gòu)出具產(chǎn)權(quán)界定的法律文件，劃清投資來源或出資人，明確財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系。（2）對(duì)經(jīng)核實(shí)為私營或個(gè)人性質(zhì)的企業(yè)，由各級(jí)清產(chǎn)核資機(jī)構(gòu)出具有關(guān)證明材料，工商行政管理、稅務(wù)等部門限期辦理變更企業(yè)經(jīng)濟(jì)性質(zhì)和稅務(wù)登記。
（二十五）外商投資企業(yè)改制為股份有限公司關(guān)注要點(diǎn)
1、?關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定?（外經(jīng)貿(mào)部令1995 年第 1 號(hào)）已設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)），如申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)楣镜?，?yīng)有最近連續(xù)３ 年的盈利記錄。
2、公司的注冊(cè)資本應(yīng)為在登記注冊(cè)機(jī)關(guān)登記注冊(cè)的實(shí)收股本總額，公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣３ 千萬元，其中外國股東購買并持有的股份應(yīng)不低于公司注冊(cè)資本的２ ５ ％。
3、?關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定?，2006 年 10 號(hào)令第 57 條，被股權(quán)并購境內(nèi)公司的中國自然人股東，經(jīng)批準(zhǔn)，可繼續(xù)作為變更后所設(shè)外商投資企業(yè)的中方投資者。
4、（原外資企業(yè)所得稅法）對(duì)生產(chǎn)性外商投資企業(yè)，經(jīng)營期在十年以上的，從開始獲利的起，第一年和第二年免征企業(yè)所得稅，第三年至第五年減半征收企業(yè)所得稅……。外商投資企業(yè)實(shí)際經(jīng)營期不滿十年的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳已免征、減征的企業(yè)所得稅稅款。
（二十六）紅籌拆除問題
1、國家外匯管理局綜合司關(guān)于完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結(jié)匯管理有關(guān)業(yè)務(wù)操作問題的通知（匯綜發(fā)[2008]142 號(hào)）外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯所得人民幣資金，應(yīng)當(dāng)在政府審批部門批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)使用，除另有規(guī)定外，結(jié)匯所得人民幣資金不得用于境內(nèi)股權(quán)投資。除外商投資房地產(chǎn)企業(yè)外，外商投資企業(yè)不得以資本金結(jié)匯所得人民幣資金購買非自用境內(nèi)房地產(chǎn)。外商投資企業(yè)以資本金結(jié)匯所得人民幣資金用于證券投資，應(yīng)當(dāng)按國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
2、真外資還是假外資（假外資的拆除問題）外匯補(bǔ)登記（非特殊目的公司，不處罰或者處罰金額較小，出具不屬于重大違法違規(guī)的證明），零對(duì)價(jià)格（按照注冊(cè)資本轉(zhuǎn)讓，與稅務(wù)機(jī)關(guān)溝通稅務(wù)）(1)補(bǔ)稅風(fēng)險(xiǎn)（部分保留外資成分，轉(zhuǎn)給真外資）(2)外匯補(bǔ)登記（特殊目的公司、非特殊目的公司）
（二十七）社保、公積金的合規(guī)性問題
1、特別要注意的是，?中華人民共和國社會(huì)保險(xiǎn)法? 明確規(guī)定，進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)村居民依照該法規(guī)定參加社會(huì)保險(xiǎn)，外國人在中國境內(nèi)就業(yè)的，參照本法規(guī)定參加社會(huì)保險(xiǎn)。對(duì)于企業(yè)雇傭的農(nóng)村戶籍員工，如果其已經(jīng)參加新型農(nóng)村社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)、新型農(nóng)村合作醫(yī)療的，用人單位可以不再為員工繳納該險(xiǎn)種，但是應(yīng)該根據(jù)該員工在農(nóng)村參加該險(xiǎn)種繳費(fèi)情況給予補(bǔ)償。
2、企業(yè)如果要在新三板掛牌，需要根據(jù)?住房公積金管理?xiàng)l例?（2002 年修訂）為員工繳納住房公積金，并開具合規(guī)證明。對(duì)于農(nóng)村戶籍員工，如果企業(yè)已經(jīng)為其解決食宿問題（如提供員工宿舍、補(bǔ)貼員工租賃房屋的租金等方式），可以瑕疵披露并由大股東兜底承諾。
3、通過人才服務(wù)機(jī)構(gòu)代繳社保、公積金可以有效解決公司異地員工繳納社保、公積金問題。
（二十八）勞務(wù)派遣的合規(guī)性問題
1、?中華人民共和國勞動(dòng)合同法(2012 修正)? 第 66 條有關(guān)勞務(wù)派遣員工的使用的規(guī)定，勞動(dòng)合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。
（1）臨時(shí)性工作崗位是指存續(xù)時(shí)間不超過六個(gè)月的崗位；（2）輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位；（3）替代性工作崗位是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位。
2、?勞務(wù)派遣暫行規(guī)定?，用工單位決定使用被派遣勞動(dòng)者的輔助性崗位，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定，并在用工單位內(nèi)公示。用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動(dòng)者數(shù)量不得超過其用工總量的 10%。
3、其他方式規(guī)避（特殊行業(yè)）案例： 廣州卡奴迪路服飾股份有限公司、北京華誼嘉信整合營銷顧問股份有限公司
（二十九）獨(dú)立性問題 五獨(dú)立： 即資產(chǎn)獨(dú)立、人員獨(dú)立、財(cái)務(wù)獨(dú)立、機(jī)構(gòu)獨(dú)立、業(yè)務(wù)獨(dú)立。
資產(chǎn)獨(dú)立： 掛牌公司資產(chǎn)應(yīng)獨(dú)立完整、權(quán)屬清晰，控股股東、實(shí)際控制人不得占用、支配公司資產(chǎn)或干預(yù)公司對(duì)資產(chǎn)的經(jīng)營管理。
人員獨(dú)立： 掛牌公司人員應(yīng)獨(dú)立于控股股東。掛牌公司的經(jīng)理人員、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、營銷負(fù)責(zé)人和董事會(huì)秘書在控股股東單位不得擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)。控股股東高級(jí)管理人員兼任掛牌公司董事的，應(yīng)保證有足夠的時(shí)間和精力承擔(dān)掛牌公司的工作。財(cái)務(wù)獨(dú)立： 掛牌公司應(yīng)按照有關(guān)法律、法規(guī)的要求建立健全的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)管理制度，獨(dú)立核算?？毓晒蓶|應(yīng)尊重公司財(cái)務(wù)的獨(dú)立性，不得干預(yù)公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)活動(dòng)。
機(jī)構(gòu)獨(dú)立： 掛牌公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)及其他內(nèi)部機(jī)構(gòu)應(yīng)獨(dú)立運(yùn)作。控股股東及其職能部門與掛牌公司及其職能部門之間沒有上下級(jí)關(guān)系。控股股東及其下屬機(jī)構(gòu)不得向掛牌公司及其下屬機(jī)構(gòu)下達(dá)任何有關(guān)掛牌公司經(jīng)營的計(jì)劃和指令，也不得以其他任何形式影響其經(jīng)營管理的獨(dú)立性。業(yè)務(wù)獨(dú)立： 掛牌公司業(yè)務(wù)應(yīng)完全獨(dú)立于控股股東。控股股東及其下屬的其他單位不應(yīng)從事與掛牌公司相同或相近的業(yè)務(wù)。控股股東應(yīng)采取有效措施避免同業(yè)競爭。
（三十）業(yè)務(wù)與技術(shù)的合規(guī)性問題 因?yàn)樾氯宀⑽磳?duì)擬掛牌企業(yè)提出利潤要求，但是如果擬掛牌企業(yè)持續(xù)處于虧損狀態(tài)，其掛牌的意義不大，一般中介機(jī)構(gòu)也不會(huì)鼓勵(lì)此類企業(yè)到新三板掛牌轉(zhuǎn)讓。如果企業(yè)為了申請(qǐng)政府補(bǔ)貼或者銀行授信貸款或者存在僥幸心理去融資，是完全沒有必要的，企業(yè)不但要付出一定的成本，而且隨著新三板規(guī)模的擴(kuò)大，投資人投資成熟，只有優(yōu)質(zhì)的企業(yè)才會(huì)受到投資人青睞。申請(qǐng)掛牌公司應(yīng)遵循重要性原則披露與其業(yè)務(wù)相關(guān)的關(guān)鍵資源要素，包括：
（1）產(chǎn)品或服務(wù)所使用的主要技術(shù)。
（2）主要無形資產(chǎn)的取得方式和時(shí)間、實(shí)際使用情況、使用期限或保護(hù)期、最近一期末賬面價(jià)值。
（3）取得的業(yè)務(wù)許可資格或資質(zhì)情況。（4）特許經(jīng)營權(quán)（如有）的取得、期限、費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)。（5）主要生產(chǎn)設(shè)備等重要固定資產(chǎn)使用情況、成新率或尚可使用年限。
（6）員工情況，包括人數(shù)、結(jié)構(gòu)等。其中核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）人員應(yīng)披露姓名、年齡、主要業(yè)務(wù)經(jīng)歷及職務(wù)、現(xiàn)任職務(wù)與任期及持有申請(qǐng)掛牌公司的股份情況。核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）團(tuán)隊(duì)在近兩年內(nèi)發(fā)生重大變動(dòng)的，應(yīng)披露變動(dòng)情況和原因。
（7）其他體現(xiàn)所屬行業(yè)或業(yè)態(tài)特征的資源要素。（高新技術(shù)企業(yè)合規(guī)問題）
新三板掛牌操作指南篇四
新三板掛牌中重點(diǎn)關(guān)注的法律問題及解決方案
1、主體資格問題
設(shè)立程序合法合規(guī)：即擬申請(qǐng)掛牌企業(yè)在最初設(shè)立以及后期改制為股份有限公司時(shí)要注意嚴(yán)格按照《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行，履行必要的驗(yàn)資、資產(chǎn)評(píng)估、審計(jì)等法律法規(guī)以及規(guī)范性文件規(guī)定的法定程序。
特別提示：涉及國有股權(quán)或者國有資產(chǎn)的審批、資產(chǎn)評(píng)估等相關(guān)問題；
外商投資企業(yè)的設(shè)立是否履行了必要的主管部門批復(fù)文件，同時(shí)要求券商、律師出具批復(fù)的部門有權(quán)出具該類文件進(jìn)行確認(rèn)
案例索引：光電高斯(430251)《審查反饋意見通知書》重點(diǎn)問題之 9。請(qǐng)公司確認(rèn)公司設(shè)立及改制時(shí)，第二大股東光電集團(tuán)所持公司股份是否須履行相關(guān)國資備案程序，如需要，請(qǐng)補(bǔ)充提供相關(guān)國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)文件；關(guān)于其程序完備、合法性，請(qǐng)主辦券商及律師核查并發(fā)表意見。（國有股問題）
律師對(duì)公司在設(shè)立及改制過程進(jìn)行了詳細(xì)說明，并就光電集團(tuán)對(duì)上述程序所履行的相關(guān)程序、決議、書面文件進(jìn)行了核查，并與《企業(yè)國有資產(chǎn)法》、《公司法》的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行逐一論證，證明其程序完備、合法有效。
2、股東適格：即要求公司的股東不存在相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定不得或限制成為企業(yè)股東的情形如公務(wù)員、國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員、證券公司從業(yè)人員、職工持股會(huì)和工會(huì)、事業(yè)單位（大學(xué)、研究所）、縣以上婦聯(lián)、共青團(tuán)、文聯(lián)以及各種協(xié)會(huì)、基金會(huì)、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)事務(wù)所、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所、外商投資性公司或者個(gè)人。
案例索引：【隨視傳媒(430240)】 反饋意見一：公司存在境外公司或個(gè)人通過境內(nèi)公司間接持有公司股權(quán)的情況，公司業(yè)務(wù)領(lǐng)域是否存在屬于限制外商投資或再投資的情形。
顧問律師對(duì)公司間接持有公司股權(quán)的境外公司或個(gè)人進(jìn)行了詳細(xì)說明，并就公司的業(yè)務(wù)領(lǐng)域與《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2011 年修訂）》進(jìn)行逐一比對(duì)，詳細(xì)論證了外資股東投資該公司不屬于限制投資或再投資的業(yè)務(wù)領(lǐng)域。
【網(wǎng)動(dòng)科技（430224）】有外籍股東未申請(qǐng)?jiān)O(shè)立外商投資企業(yè)：公司設(shè)立時(shí)股東馬濱系澳大利亞國籍，后進(jìn)行規(guī)范，馬濱退出，工商部門出具說明，股東出具承諾?！窘莺绻煞?430295)】關(guān)于職工持股會(huì)的形成、演變及退出過程
顧問律師對(duì)捷虹股份職工持股會(huì)形成、演變、退出過程進(jìn)行了詳細(xì)說明，并就退出過程是否存在糾紛或潛在糾紛出具結(jié)論性意見，認(rèn)為持股會(huì)是特定歷史過程的產(chǎn)物，符合當(dāng)時(shí)的法律法規(guī)及相關(guān)政策規(guī)定，其演變及退出過程合法有效。公司符合《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》第二章第 2.1 條第（四）款股權(quán)明晰、股份發(fā)行轉(zhuǎn)讓合法合規(guī)的掛牌條件。
對(duì)于中捷農(nóng)場設(shè)立捷虹股份前身的國有資產(chǎn)出資的來源以及國有股權(quán)退出的相關(guān)程序，顧問律師對(duì)中捷農(nóng)場的歷史、公司歷史上的兩次增資和國有股權(quán)退出的詳細(xì)情況進(jìn)行說明，并就上述程序是否符合《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》進(jìn)行了論證，認(rèn)為滄州市國資委對(duì)轄區(qū)內(nèi)的國有資產(chǎn)管理和轉(zhuǎn)讓相關(guān)事宜進(jìn)行確認(rèn)，其主體是適格的。
3、出資方式合法合規(guī)
即公司股東出資方式、程序、比例均符合公司法等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定履行了必要的程序。出資方面的問題主要體現(xiàn)在無形資產(chǎn)出資上。企業(yè)歷史上驗(yàn)資報(bào)告如果沒有，則要提供銀行進(jìn)賬單。（1）關(guān)于無形資產(chǎn)出資的規(guī)定：股東用于出資的資產(chǎn)可以是貨幣，也可以是實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)，對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)，現(xiàn)金出資比例不得低于注冊(cè)資本的30%；
（2）關(guān)于無形資產(chǎn)出資的現(xiàn)狀。
高新技術(shù)企業(yè)以無形資產(chǎn)出資的情形大量存在，相當(dāng)部分企業(yè)存在無形資產(chǎn)出資不實(shí)的情況。無形資產(chǎn)出資方式在科技型企業(yè)中非常常見，因?yàn)榇蠖鄶?shù)科技型企業(yè)都由專業(yè)技術(shù)人員創(chuàng)辦，設(shè)立時(shí)普遍會(huì)采用技術(shù)出資的方式。目前主要問題有：公司設(shè)立時(shí)，如股東使用在原單位任職期間形成的技術(shù)作為出資，而該項(xiàng)技術(shù)出資與原單位之間存在權(quán)屬糾紛。公司設(shè)立后增資時(shí)使用公司享有權(quán)利的技術(shù)作為股東增資，屬于出資不實(shí)。高估無形資產(chǎn)價(jià)值，評(píng)估出資的無形資產(chǎn)價(jià)值明顯過高。用于出資的無形資產(chǎn)對(duì)公司經(jīng)營沒有任何價(jià)值。
案例索引：【和隆優(yōu)化（430290）】
一、重點(diǎn)問題 1、2004 年 8 月有限公司成立時(shí)，股東于現(xiàn)軍以非專利技術(shù)“高爐熱風(fēng)爐全自動(dòng)化燃燒控制”出資，評(píng)估值為 506 萬元。（2）截至公司改制時(shí)，上述無形資產(chǎn)雖已攤銷完畢，但若存在出資不實(shí)情形，相關(guān)攤銷金額影響累計(jì)未分配利潤，進(jìn)而影響改制時(shí)點(diǎn)凈資產(chǎn)的真實(shí)性和充實(shí)性。
顧問律師詳細(xì)說明了于現(xiàn)軍以非專利技術(shù)“高爐熱風(fēng)爐全自動(dòng)化燃燒控制”出資和隆優(yōu)化有限時(shí)經(jīng)過了有資質(zhì)的評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估，評(píng)估價(jià)值取得了公司屆時(shí)全體股東的確認(rèn)，并依法辦理了財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，出資程序符合當(dāng)時(shí)主管部門規(guī)范性文件的相關(guān)規(guī)定，合法有效。同時(shí)依據(jù)最高法的司法解釋對(duì)如果公司股東以符合法定條件的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，即使在出資后存在貶值的客觀情況，只要該貶值是因?yàn)槭袌鲎兓蚱渌陀^因素導(dǎo)致的，也不應(yīng)認(rèn)定股東出資不實(shí)，股東不承擔(dān)補(bǔ)足出資的責(zé)任。根據(jù)于現(xiàn)軍向本所律師提供的說明，其用于出資的“高爐熱風(fēng)爐全自動(dòng)化燃燒控制”未能實(shí)現(xiàn)預(yù)期的價(jià)值是由于市場變化等不可控制的客觀原因造成的，并不存在出資時(shí)的出資評(píng)估價(jià)值過高的問題。
4、無形資產(chǎn)出資問題的解決
出資不實(shí)是企業(yè)上市過程中的硬傷，在掛牌和上市前必須采取相應(yīng)的措施予以規(guī)范解決。對(duì)于掛牌新三板而言，解決出資不實(shí)的主要措施有：
（1）無形資產(chǎn)出資比例過高的問題。有些企業(yè)可能在設(shè)立當(dāng)時(shí)或是增資過程中用無形資產(chǎn)出資的比例過高，不符合法律規(guī)定，那么在實(shí)際處理時(shí)：無形資產(chǎn)的比例已經(jīng)低于規(guī)定比例，則只需要出具書面材料向監(jiān)管部門說明；有可能的情況下，還要由推薦掛牌的保薦機(jī)構(gòu)或律師事務(wù)所出具專業(yè)意見，說明該出資不實(shí)的情況對(duì)企業(yè)的資本無影響，不影響后續(xù)股東的利益，而且該無形資產(chǎn)對(duì)企業(yè)的發(fā)展貢獻(xiàn)巨大。這樣監(jiān)管部門一般都會(huì)認(rèn)可，不會(huì)成為掛牌障礙。
（2）無形資產(chǎn)的權(quán)利瑕疵問題。如果企業(yè)在設(shè)立時(shí)用以出資的無形資產(chǎn)該股東并沒有權(quán)利處分，但在企業(yè)設(shè)立以后，該股東拿到了其所有權(quán)或使用權(quán)，那么，只要在企業(yè)申請(qǐng)掛牌前，將該無形資產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移給企業(yè)，且由有關(guān)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具補(bǔ)充驗(yàn)資報(bào)告，就不會(huì)對(duì)企業(yè)申請(qǐng)上新三板掛牌交易造成實(shí)質(zhì)性影響。
（3）無形資產(chǎn)評(píng)估問題。如果企業(yè)設(shè)立時(shí)對(duì)出資的無形資產(chǎn)未作評(píng)估，或評(píng)估價(jià)格不實(shí)，那么通常采用的做法是重新由專業(yè)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)無形資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，對(duì)于評(píng)估低于出資的部分，由責(zé)任股東以貨幣形式予以補(bǔ)足；評(píng)估高于出資的部分，則歸公司所有。為避免日后出現(xiàn)糾紛，無責(zé)任股東還要同時(shí)出具免責(zé)說明書，表示不再追究出資瑕疵或出資不實(shí)的股東的責(zé)任。（4）出資不實(shí)問題。一般通過補(bǔ)足出資的方式處理，補(bǔ)足出資后即可掛牌；也可進(jìn)行減資。但是對(duì)于申請(qǐng)上市的企業(yè)而言，補(bǔ)足出資后，還要根據(jù)出資不實(shí)的部分占注冊(cè)資本的比例規(guī)范運(yùn)行相應(yīng)的時(shí)間。
（5）出資不當(dāng)問題。可采用出資置換的方式用現(xiàn)金置換相應(yīng)的不當(dāng)出資。
類似案例還有如：奧爾斯（430248）、今日創(chuàng)（430247）、聯(lián)動(dòng)設(shè)計(jì)（人力資源、管理資源出資430266）
新三板掛牌操作指南篇五
新三板掛牌條件及主要法律問題
新三板目前審核重點(diǎn)在擬掛牌企業(yè)是否如實(shí)、詳盡的進(jìn)行披露，瑕疵披露是可以接受的，尚未有因?yàn)榇嬖谥卮蠓蓡栴}被勸退的情況，實(shí)踐中中介機(jī)構(gòu)主要根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）》關(guān)注以下法律問題：
一、依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年
（一）依法設(shè)立，是指公司依據(jù)《公司法》等法律、法規(guī)及規(guī)章的規(guī)定向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，并已取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。1．公司設(shè)立的主體、程序合法、合規(guī)。
（1）國有企業(yè)需提供相應(yīng)的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或國務(wù)院、地方政府授權(quán)的其他部門、機(jī)構(gòu)關(guān)于國有股權(quán)設(shè)置的批復(fù)文件。
（2）外商投資企業(yè)須提供商務(wù)主管部門出具的設(shè)立批復(fù)文件。
（3）《公司法》修改（2006年1月1日）前設(shè)立的股份公司，須取得國務(wù)院授權(quán)部門或者省級(jí)人民政府的批準(zhǔn)文件。
律師提示特別關(guān)注：
實(shí)踐中上新三板的企業(yè)多為高新技術(shù)企業(yè)，很多企業(yè)存在國有創(chuàng)業(yè)引導(dǎo)基金前期投資的情況。
所以要特別關(guān)注國有創(chuàng)投公司投資公司時(shí)是否履行相關(guān)法律程序
1、投資時(shí)，是否經(jīng)有權(quán)部門履行了決策程序，是否需要國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)
2、增資擴(kuò)股時(shí)，是否同比例增資，如未同比例增資，是否履行評(píng)估備案手續(xù)。
3、退出時(shí)是否履行了評(píng)估備案，是否在產(chǎn)權(quán)交易所進(jìn)行了交易。
2．公司股東的出資合法、合規(guī)，出資方式及比例應(yīng)符合《公司法》相關(guān)規(guī)定。（1）以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，明確權(quán)屬，財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)辦理完畢。律師提示特別關(guān)注：
實(shí)踐中上新三板的企業(yè)多為高新技術(shù)企業(yè)，很多企業(yè)創(chuàng)立時(shí)存在股東以無形資產(chǎn)評(píng)估出資的情況。
1、無形資產(chǎn)是否屬于職務(wù)發(fā)明
如屬于職務(wù)發(fā)明，則涉嫌出資不實(shí)問題，需要用現(xiàn)金替換無形資產(chǎn)出資。
2、無形資產(chǎn)出資是否與主營業(yè)務(wù)相關(guān)
實(shí)踐中，有些企業(yè)創(chuàng)始股東購買與公司主營業(yè)務(wù)無關(guān)的無形資產(chǎn)通過評(píng)估出資至公司，但是主營業(yè)務(wù)從未使用過該無形資產(chǎn)，則該等行為涉嫌出資不實(shí)，需要通過現(xiàn)金替換無形資產(chǎn)出資。
3、無形資產(chǎn)出資未過戶至企業(yè)
實(shí)踐中，有些企業(yè)股東拿無形資產(chǎn)出資至公司，但是并未辦理過戶手續(xù)。（2）以國有資產(chǎn)出資的，應(yīng)遵守有關(guān)國有資產(chǎn)評(píng)估的規(guī)定。（3）公司注冊(cè)資本繳足，不存在出資不實(shí)情形。
（二）存續(xù)兩年是指存續(xù)兩個(gè)完整的會(huì)計(jì)。
（三）有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。整體變更不應(yīng)改變歷史成本計(jì)價(jià)原則，不應(yīng)根據(jù)資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果進(jìn)行賬務(wù)調(diào)整，應(yīng)以改制基準(zhǔn)日經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司股本。申報(bào)財(cái)務(wù)報(bào)表最近一期截止日不得早于改制基準(zhǔn)日。律師提示特別關(guān)注：
1、改制動(dòng)用資本公積的問題
大部分情況下的改制，公司注冊(cè)資本都會(huì)有所提高，由于動(dòng)用盈余公積和未分配利潤轉(zhuǎn)增需要繳納所得稅，公司通常更愿意用資本公積轉(zhuǎn)增股本。但需要注意的是，并非所有資本公積都可以轉(zhuǎn)增股本，通常只有“資本溢價(jià)”可以轉(zhuǎn)增股本，而像資產(chǎn)評(píng)估增值記入的“其他資本公積”、“股權(quán)投資準(zhǔn)備”，以及“接收捐贈(zèng)資產(chǎn)”、“外幣資本折算差額”等則不可以轉(zhuǎn)增股本。
2、改制時(shí)所得稅繳納問題
改制時(shí)，資本公積、盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本按以下情況區(qū)別納稅：(1)自然人股東
資本公積轉(zhuǎn)增股本時(shí)不征收個(gè)人所得稅；
盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本時(shí)應(yīng)當(dāng)繳納個(gè)人所得稅；（2）法人股東 資本公積轉(zhuǎn)增股本時(shí)不繳納企業(yè)所得稅；
盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本雖然視同利潤分配行為，但法人股東不需要繳納企業(yè)所得稅；但是如果法人股東適用的所得稅率高于公司所適用的所得稅率時(shí)，法人股東需要補(bǔ)繳所得稅的差額部分。
二、業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力
（一）業(yè)務(wù)明確，是指公司能夠明確、具體地闡述其經(jīng)營的業(yè)務(wù)、產(chǎn)品或服務(wù)、用途及其商業(yè)模式等信息。
（二）公司可同時(shí)經(jīng)營一種或多種業(yè)務(wù)，每種業(yè)務(wù)應(yīng)具有相應(yīng)的關(guān)鍵資源要素，該要素組成應(yīng)具有投入、處理和產(chǎn)出能力，能夠與商業(yè)合同、收入或成本費(fèi)用等相匹配。
律師提示特別關(guān)注：
因?yàn)樾氯宀⒉晃磳?duì)擬掛牌企業(yè)提出利潤要求，但是實(shí)踐中掛牌的企業(yè)基本上都實(shí)現(xiàn)了盈利，實(shí)踐中有些企業(yè)為了做成盈利而虛構(gòu)部分業(yè)務(wù)合同。建議公司不要為了做盈利而虛構(gòu)合同，得不償失。
1．公司業(yè)務(wù)如需主管部門審批，應(yīng)取得相應(yīng)的資質(zhì)、許可或特許經(jīng)營權(quán)等。2．公司業(yè)務(wù)須遵守法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策以及環(huán)保、質(zhì)量、安全等要求。
（三）持續(xù)經(jīng)營能力，是指公司基于報(bào)告期內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況，在可預(yù)見的將來，有能力按照既定目標(biāo)持續(xù)經(jīng)營下去。
1．公司業(yè)務(wù)在報(bào)告期內(nèi)應(yīng)有持續(xù)的營運(yùn)記錄，不應(yīng)僅存在偶發(fā)性交易或事項(xiàng)。營運(yùn)記錄包括現(xiàn)金流量、營業(yè)收入、交易客戶、研發(fā)費(fèi)用支出等。
2．公司應(yīng)按照《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》的規(guī)定編制并披露報(bào)告期內(nèi)的財(cái)務(wù)報(bào)表，公司不存在《中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)準(zhǔn)則第1324號(hào)——持續(xù)經(jīng)營》中列舉的影響其持續(xù)經(jīng)營能力的相關(guān)事項(xiàng)，并由具有證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具標(biāo)準(zhǔn)無保留意見的審計(jì)報(bào)告。
財(cái)務(wù)報(bào)表被出具帶強(qiáng)調(diào)事項(xiàng)段的無保留審計(jì)意見的，應(yīng)全文披露審計(jì)報(bào)告正文以及董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和注冊(cè)會(huì)計(jì)師對(duì)強(qiáng)調(diào)事項(xiàng)的詳細(xì)說明，并披露董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)對(duì)審計(jì)報(bào)告涉及事項(xiàng)的處理情況，說明該事項(xiàng)對(duì)公司的影響是否重大、影響是否已經(jīng)消除、違反公允性的事項(xiàng)是否已予糾正。律師提示特別關(guān)注：
實(shí)踐中上新三板的企業(yè)多為創(chuàng)業(yè)型企業(yè)，部分企業(yè)在報(bào)告期存在核定征稅問題。
1、盡快根據(jù)會(huì)計(jì)師的意見調(diào)整為查賬征收。
2、規(guī)范公司財(cái)務(wù)管理制度和內(nèi)控制度。
3．公司不存在依據(jù)《公司法》第一百八十一條規(guī)定解散的情形，或法院依法受理重整、和解或者破產(chǎn)申請(qǐng)。
三、公司治理機(jī)制健全，合法規(guī)范經(jīng)營
（一）公司治理機(jī)制健全，是指公司按規(guī)定建立股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和高級(jí)管理層（以下簡稱“三會(huì)一層”）組成的公司治理架構(gòu)，制定相應(yīng)的公司治理制度，并能證明有效運(yùn)行，保護(hù)股東權(quán)益。
1．公司依法建立“三會(huì)一層”，并按照《公司法》、《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》及《非上市公眾公司監(jiān)管指引第3號(hào)—章程必備條款》等規(guī)定建立公司治理制度。
2．公司“三會(huì)一層”應(yīng)按照公司治理制度進(jìn)行規(guī)范運(yùn)作。在報(bào)告期內(nèi)的有限公司階段應(yīng)遵守《公司法》的相關(guān)規(guī)定。
3．公司董事會(huì)應(yīng)對(duì)報(bào)告期內(nèi)公司治理機(jī)制執(zhí)行情況進(jìn)行討論、評(píng)估。律師提示特別關(guān)注：
實(shí)踐中擬上新三板的企業(yè)公司治理相對(duì)較弱，部分企業(yè)尚未建立董事會(huì)，或者董事會(huì)成員主要為家族成員。
1、建議在股改的時(shí)候規(guī)范公司的三會(huì)一層，存在家族成員控制董事會(huì)情形的，適當(dāng)引進(jìn)公司管理層或者外部董事。
2、重視公司三會(huì)治理制度，公司經(jīng)營應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照公司章程等公司制度執(zhí)行，提早適應(yīng)掛牌后的信息披露要求。
（二）合法合規(guī)經(jīng)營，是指公司及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員須依法開展經(jīng)營活動(dòng)，經(jīng)營行為合法、合規(guī)，不存在重大違法違規(guī)行為。1．公司的重大違法違規(guī)行為是指公司最近24個(gè)月內(nèi)因違犯國家法律、行政法規(guī)、規(guī)章的行為，受到刑事處罰或適用重大違法違規(guī)情形的行政處罰。
（1）行政處罰是指經(jīng)濟(jì)管理部門對(duì)涉及公司經(jīng)營活動(dòng)的違法違規(guī)行為給予的行政處罰。
（2）重大違法違規(guī)情形是指，凡被行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)給予沒收違法所得、沒收非法財(cái)物以上行政處罰的行為，屬于重大違法違規(guī)情形，但處罰機(jī)關(guān)依法認(rèn)定不屬于的除外；被行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)給予罰款的行為，除主辦券商和律師能依法合理說明或處罰機(jī)關(guān)認(rèn)定該行為不屬于重大違法違規(guī)行為的外，都視為重大違法違規(guī)情形。
律師提示特別關(guān)注：
1、凡是被罰款以上的處罰，均需要處罰機(jī)關(guān)出具不屬于重大違法違規(guī)行為的證明。
2、關(guān)注稅務(wù)處罰、工商、環(huán)保處罰。
3、董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)在中國人民銀行征信系統(tǒng)中信用記錄良好，不存在失信行為。
（3）公司最近24個(gè)月內(nèi)不存在涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見的情形。
2．控股股東、實(shí)際控制人合法合規(guī)，最近24個(gè)月內(nèi)不存在涉及以下情形的重大違法違規(guī)行為：
（1）控股股東、實(shí)際控制人受刑事處罰；
（2）受到與公司規(guī)范經(jīng)營相關(guān)的行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重；情節(jié)嚴(yán)重的界定參照前述規(guī)定；
（3）涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見。
3．現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員應(yīng)具備和遵守《公司法》規(guī)定的任職資格和義務(wù)，不應(yīng)存在最近24個(gè)月內(nèi)受到中國證監(jiān)會(huì)行政處罰或者被采取證券市場禁入措施的情形。
律師提示特別關(guān)注：
1、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高管人員是否設(shè)立過其他公司或者在其他公司擔(dān)任該公司法定代表人而該公司可能因?yàn)槲茨隀z被吊銷營業(yè)執(zhí)照的情形。（董監(jiān)高被列入黑名單而不能在擬掛牌企業(yè)擔(dān)任董監(jiān)高及法定代表人）。
（三）公司報(bào)告期內(nèi)不應(yīng)存在股東包括控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源的情形。如有，應(yīng)在申請(qǐng)掛牌前予以歸還或規(guī)范。律師提示特別關(guān)注：
報(bào)告期內(nèi)公司股東占用公司資金、資產(chǎn)等情形的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)清理、歸還，并出具規(guī)范控股股東占用公司資金的承諾函等。
（四）公司應(yīng)設(shè)有獨(dú)立財(cái)務(wù)部門進(jìn)行獨(dú)立的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)核算，相關(guān)會(huì)計(jì)政策能如實(shí)反映企業(yè)財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量。
四、股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)
（一）股權(quán)明晰，是指公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，權(quán)屬分明，真實(shí)確定，合法合規(guī)，股東特別是控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)股東或?qū)嶋H支配的股東持有公司的股份不存在權(quán)屬爭議或潛在糾紛。律師提示特別關(guān)注
1、是否存在股權(quán)代持
如存在股權(quán)代持，核查股權(quán)代持的原因，是否存在股權(quán)代持協(xié)議，并根據(jù)實(shí)際情況還原股權(quán)代持，并要求相關(guān)股東簽署不存在股權(quán)糾紛的承諾函等。
1． 公司的股東不存在國家法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件規(guī)定不適宜擔(dān)任股東的情形。律師提示特別關(guān)注
1、是否存在公務(wù)員、事業(yè)單位人員持股的情況。
2．申請(qǐng)掛牌前存在國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情形，應(yīng)遵守國資管理規(guī)定。3．申請(qǐng)掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)遵守商務(wù)部門的規(guī)定。
（二）股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓合法合規(guī)，是指公司的股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓依法履行必要內(nèi)部決議、外部審批（如有）程序，股票轉(zhuǎn)讓須符合限售的規(guī)定。1．公司股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)，不存在下列情形：（1）最近36個(gè)月內(nèi)未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券；（2）違法行為雖然發(fā)生在36個(gè)月前，目前仍處于持續(xù)狀態(tài)，但《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》實(shí)施前形成的股東超200人的股份有限公司經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)確認(rèn)的除外。
2．公司股票限售安排應(yīng)符合《公司法》和《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》的有關(guān)規(guī)定。
（三）在區(qū)域股權(quán)市場及其他交易市場進(jìn)行權(quán)益轉(zhuǎn)讓的公司，申請(qǐng)股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌前的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓等行為應(yīng)合法合規(guī)。
（四）公司的控股子公司或納入合并報(bào)表的其他企業(yè)的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為需符合本指引的規(guī)定。
五、同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易問題
雖然新三板可以容忍同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易的存在，但是
1、同業(yè)競爭如果不能給出合理的解釋，很難被全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)接受，且全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)需要實(shí)際控制人出具為避免同業(yè)競爭采取的措施及做出的承諾，因此，應(yīng)當(dāng)避免存在實(shí)際控制人同業(yè)競爭的問題。
2、是否存在關(guān)聯(lián)方關(guān)系非關(guān)聯(lián)化的情形，例如，與非正常業(yè)務(wù)關(guān)系單位或個(gè)人發(fā)生的偶發(fā)性或重大交易，缺乏明顯商業(yè)理由的交易，實(shí)質(zhì)與形式明顯不符的交易，交易價(jià)格、條件、形式等明顯異?；蝻@失公允的交易，應(yīng)當(dāng)考慮是否為虛構(gòu)的交易、是否實(shí)質(zhì)上是關(guān)聯(lián)方交易、該交易背后是否還有其他安排；
如存在關(guān)聯(lián)交易，需要論證關(guān)聯(lián)方交易存在的必要性和持續(xù)性，以及減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的具體安排。
六、其他有關(guān)歷史上出資不規(guī)范的情形
1、歷史上增資存在代驗(yàn)資問題或者涉嫌抽逃出資情形
對(duì)于擬掛牌企業(yè)歷史上存在代驗(yàn)資的問題，應(yīng)當(dāng)由相關(guān)股東按照出資比例補(bǔ)足，不應(yīng)當(dāng)再繼續(xù)采用掛賬方式處理。
2、對(duì)于大股東出資后將注冊(cè)資本挪作私用的，涉嫌抽逃出資，應(yīng)當(dāng)盡快歸還，并適當(dāng)計(jì)息。附件: 新三板掛牌主要法律法規(guī)
（一）非上市公眾公司相關(guān)法規(guī) 1.1 非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法
1.2 非上市公眾公司監(jiān)管指引第1號(hào)--信息披露 1.3 非上市公眾公司監(jiān)管指引第2號(hào)--申請(qǐng)文件 1.4 非上市公眾公司監(jiān)管指引第3號(hào)--章程必備條款
（二）全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則及適用標(biāo)準(zhǔn) 2.1全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）
2.2全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）
（三）全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則實(shí)施細(xì)則
3.1全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商推薦業(yè)務(wù)規(guī)定（試行）3.2全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當(dāng)性管理細(xì)則（試行）3.3全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細(xì)則（試行）3.4全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商管理細(xì)則（試行）
（四）全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)定向發(fā)行規(guī)定
4.1全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)關(guān)于定向發(fā)行情況報(bào)告書必備內(nèi)容的規(guī)定 4.2股份公司申請(qǐng)?jiān)谌珖行∑髽I(yè)股份轉(zhuǎn)讓系
（一）非上市公眾公司相關(guān)法規(guī) 1.1 非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法
1.2 非上市公眾公司監(jiān)管指引第1號(hào)--信息披露 1.3 非上市公眾公司監(jiān)管指引第2號(hào)--申請(qǐng)文件 1.4 非上市公眾公司監(jiān)管指引第3號(hào)--章程必備條款
（二）全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則及適用標(biāo)準(zhǔn) 2.1全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）
2.2全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）
（三）全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則實(shí)施細(xì)則
3.1全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商推薦業(yè)務(wù)規(guī)定（試行）3.2全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當(dāng)性管理細(xì)則（試行）3.3全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細(xì)則（試行）3.4全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商管理細(xì)則（試行）
（四）全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)定向發(fā)行規(guī)定
4.1全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)關(guān)于定向發(fā)行情況報(bào)告書必備內(nèi)容的規(guī)定 4.2股份公司申請(qǐng)?jiān)谌珖行∑髽I(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開轉(zhuǎn)讓、定向發(fā)行股票的審查工作流程
(五)全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)指引
5.1全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開轉(zhuǎn)讓說明書內(nèi)容與格式指引（試行）5.2全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌申請(qǐng)文件內(nèi)容與格式指引（試行）5.3全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商盡職調(diào)查工作指引（試行）5.4全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司報(bào)告內(nèi)容與格式指引（試行）
（六）申報(bào)材料、年費(fèi)
6.1《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓特別風(fēng)險(xiǎn)揭示書》必備條款
6.2關(guān)于收取掛牌公司掛牌年費(fèi)的通知
6.3全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)申請(qǐng)材料接收須知
